企業并購的法律風險防范措施研究

摘 要 企業經營與發展必然面臨各種風險，一旦無法有效解決這些風險，將會對企業未來發展帶來極其不利的影響。尤其是企業并購法律風險，包括資產風險、人事風險、匯率風險、經營風險、知識產權風險與環境風險等，直接影響著企業當前經營與未來發展趨勢。認知到企業并購風險規避的重要性，我國也出臺了一系列企業并購法律風險防范的相關規定，其企業并購法律風險防范現狀不容樂觀，著實缺乏完善的企業并購法律風險防范政府監督機制。因此在企業并購法律風險防范措施的改革中，本文認為應從企業并購法律風險防范規定與政府職能部門的完善兩個角度逐步改革。

關鍵詞 企業并購 法律風險 防范措施

作者簡介：桂愛勤，河南國基律師事務所。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.326

21世紀的今天，我國企業發展規模日益擴大，推動了中國經濟快速發展。當然企業并購現象也越來越多，也不再局限于單一的同行企業并購，而是跨行業與不同國家企業的并購。當前企業并購更體現了多戰略性、深層次化與多元化的發展特點，與此同時企業并購也帶來了一系列法律風險。為進一步緩解我國企業并購的法律風險現象，我國針對企業并購法律風險防范出臺了一系列相關規定，從政府監督機制完善立場有效避免企業并購的法律風險。但隨著企業并購過程法律風險現象的層出不窮，帶給我國企業發展極其不利影響，從這一角度出發，如何做好企業并購法律風險的有效防范依然是我國發展積極探索的一個問題。因此本文對企業并購的法律風險防范措施研究意義重大。

一、企業并購的法律風險防范措施現狀

任何企業并購都涉及風險與法律問題，法律風險直接決定著企業并購的成敗與發展趨勢。當今企業并購法律風險多指財務風險、產權風險、經營風險、人員勞動風險、環保風險、合同整合風險與匯率風險等。我國企業并購法律風險防范措施的應用現狀如何，可從企業并購法律風險防范的相關規定與政府監督機制兩方面說起：

第一，企業并購法律風險防范的相關規定。企業并購的法律風險規定我國已出臺了許多，比如說《競爭法》、《公司法》、《稅法》、《反壟斷法》、《知識產權法》、《勞動法》、《信托法》、《投資法》、《上市公司并購法》等公約。以《公司法》為例，明確規定了企業合并與兼并的要求，主要從企業性質、企業資金出資規模、企業股東數量、企業管理等角度做了具體說明。我國出臺的《反壟斷法》從壟斷行為的評定標準與分類過程做了主要說明，一旦政府濫用行政權力，在調查壟斷行為并確認后，定要追求其法律責任 。當然這些規定在《反壟斷法》均有明確規定。《勞動法》明確規定了簽訂勞動合同與解除勞動合同的具體退訂，從任用員工、解聘員工、員工薪酬福利、工會組織等方面分析了企業并購的法律風險防范途徑。以《證券交易法》為例的企業并購法律風險防范，從大中型上市公司角度分析了企業股票債券收購的一些難題，從監督角度探討了證券法規的接受程度。《律師法》從律師角度明確企業中律師不可或缺的作用，也明確規定了企業并購中律師參與的具體步驟，并指出律師需從法律角度引導企業的合法并購與規范化并購 。在國際條約的退訂中，從國際條約的法律退訂等角度分析了企業參與的具體步驟與措施，律師參與企業并購時需認真履行自己的職責，從國際條約角度遵守企業并購的一些法律法規問題。企業并購法律風險防范的缺陷也是多方面的。一是立法效力層次低。企業并購的環節較多，在主觀上缺乏主體行為的關系規定，尤其是企業并購立法階段，缺乏行政法規與法規的明確規定。當前企業并購立法的法律實際比例較小，企業并購適用階段法律法規權威性降低 。二是缺乏立法統一性的指導。我國企業并購中出臺的一些法律，缺乏針對性和全面性特征，在立法保障中立法權威性降低，往往是出現了問題以后才修改已經出臺的法律，這樣來回修改中依然無法解決企業并購出現的各種法律問題。企業并購存在的法律問題也是多方面的，尤其是企業并購過程遇到的各種法律問題，法律維護引導作用不突出，法律體系規范不完善，并購風險帶來的損失也無法及時彌補。因此我國企業并購發展需要一套切實可行的并購法律體系，從風險防控角度指導管理并購中存在的各種法律風險，也要準確無誤的預測我國企業并購的法律風險等問題。

第二，企業并購法律風險防范的政府監督機制。我國為進一步防范企業并購法律風險，從法律制度規范角度規范法律實施與監督操作步驟，但當前法律防范操作環節，主要從政府部門監督管理與社會機構組織參與兩個方面參與。一是政府組織部門的監督管理。企業并購不僅涉及到產權轉移與員工裁減問題，更涉及到行業變化和社會經濟影響等問題 。一旦政府積極管理監控企業并購現象，可有效規避企業存在的法律風險。當然我國政府為進一步規避企業并購法律風險，在含有國有資產成分企業并購監控中，通常是由國資委機構監控管理，及時解決企業并購產生的產權糾紛，及時解決產權規定中存在的各種文體，有效規避任何不利于國家集體利益的行為。就一些證券市場上市公司而言，企業的合并多由證監會監督過程實現，需做好制度規范的監督管理，從公開、透明角度實現企業并購管理。企業并購法律風險也是多方面的，比如說包括產權混亂、知識產權轉移、財務黑幕等法律風險，有證監會的監督與法律約束均可合理解決。就我國特定領域的企業合并法律風險防范，往往從實際情況分析，從根源上做好地方政府法律法規的監控與規范調整。二是社會機構組織對企業并購法律風險防范的干涉。一般來說企業并購的參與者是企業，但社會機構組織的干涉過程，包括新聞媒體的報道與宣傳，也包括行業組織的發展方向都會帶來實質性的影響。新聞媒體一旦公開透明宣傳報道企業并購的信息，也暴露了企業合并的法律風險，這一做法引起各行各業的廣泛關注。行業組織規定發展階段，需要從行業的角度分析企業并購面臨的一些法律風險。這些法律問題的存在不僅受到工會的影響，更受到社會群眾因素的干涉，民間力量也是無可置疑的 。從環境保護與社會就業角度考慮，這些監督過程需要有計劃、有組織、有力量的組織群體共同完成。然而我國企業并購不科學現象時有發生，在組織機構的監督管理過程，存在的問題也是多方面的。可從三個方面說起。一方面是缺乏統一的機構組織監督和管理，我國一些機構組織行政權力意識強，缺乏企業并購的專業指導與服務，使得機構組織的監督管理流于形式。一方面不科學的適用法律問題很難保障企業并購的成敗。企業認為企業并購應是簡單的形式，需要企業內部人員意見一致就可完成企業并購。這種并購方法缺乏有效協調，一旦面臨各種問題，企業商談不一致，資產不清、員工不和與管理混亂等現象時有發生。另一方面存在頑固的地方保護主義，某一地區企業并購的政策與稅收幅度不同，從本地區經濟考慮，聯系本地區財政因素，一旦企業并購總部遷移，必然帶來法律適用等相關問題，并購后的企業收益與成本等問題的出現極其不利于企業長遠發展。外來資本與企業并購發展階段，需從另一角度以平和穩定心態更長遠的看待企業并購的各種問題。

二、企業并購的法律風險防范措施的改革方向

現階段，企業并購的法律風險也有不同的階段，企業并購前的風險多由并購戰略制定的失敗導致，企業并購之前缺乏專業的調查分析，缺乏對行業發展前景的規劃，缺乏和自身發展需求相符合的并購戰略計劃，多表現為決策失誤風險。并購中的法律風險多表現為高債務資本成本風險，企業并購后的法律風險多為人事沖突風險、管理層沖突與文化沖突等。隨后企業并購法律風險防范措施的改革方向，更要聯系實際，完善企業并購法律風險防范制度，完善政府職能部門，充分發揮政府職能部門指導作用，防范企業并購法律風險時，做好政府職能部門的科學引導與監督工作。確切的來說，企業并購的法律風險防范措施的改革方向，具體體現如下：

第一，完善企業并購法律風險防范制度。企業并購的法律風險防范需進一步完善風險防范制度，可從兩個方面做起。一是進一步完善《反壟斷法》，我國當前的《反壟斷法》雖有統一的競爭法體系，但存在的問題也是多方面的。比如說不明確的涉及范圍與調整對象，也比如說無法明確規劃企業的領域和發展方向，國家基礎地位難以充分發揮。更比如說操作性太差，企業并購規范要求不明確，需要進一步完善企業并購衡量標準規范，也要進一步明確企業并購一旦違法的處罰力度，制定切實可行的衡量標準。二是制定企業并購法，雖然反壟斷法可有效指導企業并購的風險管理，但依然需要更深層次的立法防范處理企業并購的法律風險。我國企業并購面臨更復雜的問題，不僅要做好企業內部的并購管理，也要從外資角度規范企業并購行為，有效預防企業并購帶來的法律風險。企業并購主要有民營企業并購問題域國有企業并購問題，也包括非上市公司與上市公司的并購，一旦及時調整單行法規形式，仍需要及時調整企業并購的法律基礎，實現外資并購的調整工作。因此企業并購法律風險防范制度的完善，就要從反壟斷法的基礎上完善和補充其他法律法規。一旦企業并購法律體系框架完善，法律并購法律風險也會得到更好的防范效果。

第二，完善政府職能部門。企業并購法律風險防范措施的改善，也要進一步完善政府職能部門，可從兩個方面做起。一是企業并購之前充分發揮政府職能部門的指導作用，不成熟企業發展中一旦遭遇企業并購失敗，還需要加強信息引導與服務。我國政府職能部門應建立糾紛協調組織機構，設立商業服務組織部門，更好的服務海外并購遇到的各種法律糾紛，從專業與權威角度收集信息，提供更加科學合理的信息。二是企業并購法律風險的防范，也要充分發揮政府職能部門的科學引導監督作用。政府要適度參與企業并購行動，避免出現過多過少的干預，企業并購中正確定位政府角色，從引導監督立場加強政府管理。企業并購中需要稅收部門、銀行部門、環保部門、工商部門等有效協調與監督，從職責負責角度實現靈活系統性的監督，加強國際的接軌與統一。企業并購應避免侵犯國家產權、涉密國家機密等問題，也要特別關注勞工群眾問題，充分提高黨支部積極作用，定位企業并購的發展位置，履行企業并購的職責，政府職能部門也要加強監督與管理，及時消除障礙，加強國際之間的協調。

三、結語

總而言之，企業并購法律風險應有效避免，從我國企業并購法律風險的相關防范法規與政府職能部門完善兩個角度出發，提出切實有效的防范措施。防范企業并購前的法律風險，就要提高目標企業生產技術水平，提高職工素質水平，積極探索企業發展核心價值，發揮企業最大發展潛力，優化企業產業環境，合理預期企業未來收益能力。企業并購前也要正確科學評估企業發展要求，從企業安全性分析立場與產業發展前景出發，做好企業維持性投資管理，選擇最佳投資目標企業進而降低企業并購風險。企業并購中法律風險的防范更要避免反并購風險、融資支付風險、政府干預風險的存在。企業并購后的法律風險防范，需要切實可行的文化整合與業務整合方案，確定科學文化整合模式，尊重不同行業企業的文化差異，從企業發展角度規避法律風險，帶給企業更長遠的經濟效益與社會效益。

注釋：

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