論民法總則捐助法人

摘 要 本文通過從現有法律法規及法學先進、巨擘的著作進行交叉比較研究，對《民法總則》法人一章所采用的捐助法人概念進行清晰地勾勒，為過去民法學甚少關注的捐助法人概念提供更為明確深刻的內涵辨析。

關鍵詞 捐助法人 民法總則 非營利法人 基金會 社會服務機構

作者簡介：王冠中，清華大學法學院碩士研究生，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.149

一、非營利法人的內涵

《民法總則》對于法人的分類采三分法，以是否已取得利潤并分配予其成員為目的區分為營利法人與非營利法人，營利法人如有限責任公司、股份有限公司和其他企業法人等；而非營利法人則為不向其成員分配利潤的事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。第三類法人為特別法人，由具有中國特色社會主義的組織所構成，并于《民法總則》中限定于機關法人、農村集體經濟組織法人、城鎮農村的合作經濟組織法人、基層群眾性自治組織法人。

所稱非營利組織①，系指同時滿足《財政部、國家稅務總局關于非營利組織免稅資格認定管理有關問題的通知（2014）》第一條所規定的所有條件者。而依《民法總則》的分類，非營利法人包括事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等，其又可細分為事業單位法人、社會團體法人、捐助法人三類。

《民法總則》對三者的要求不同，對于事業單位法人特別要求應為適應經濟社會發展需要，提供公益服務設立的事業單位；對社會團體法人特別要求應為基于會員共同意愿，為公益目的或者會員共同利益等非營利目的設立的社會團體；而捐助法人則指為公益目的以捐助財產設立的基金會、社會服務機構等，或依法設立的宗教活動場所。

除捐助法人中依法設立的宗教活動場所及僅為會員共同利益的社會團體法人外，事業單位法人、社會團體法人（排除僅為會員共同利益的社會團體法人）、捐助法人（基金會、社會服務機構等）皆要求“為公益目的”，故公益性是非營利法人的充分非必要條件。而對于不以營利為目的也不以公益為目的的法人，又可稱為中間法人②。

除中間法人以外，其他非營利法人皆為實踐不同程度、方向、種類之公益活動而存續，所謂公益活動，可概括為以合法、自愿、誠信、非營利原則所為的《公益事業捐贈法（1999）》第三條③或《慈善法（2016）》第三條④所列舉的活動，公益性活動的實踐可謂非營利法人設立及存在的重要核心內涵之一。

二、捐助法人的內涵

捐助法人資格依《民法總則》第九十二條可概分為兩類，一類為基于公益目的而以捐助財產設立的基金會、社會福務機構；另一類為依法設立的宗教活動場所。無論上述何者，依《民法總則》第九十二條的規定，其民事法律主體皆應是具備法人條件的主體，即應有自己的名稱、組織機構、住所，經捐助而獲得的財產或者經費。

而先就基于公益目的并以捐助財產設立的基金會、社會服務機構予以討論，目前我國分別有《基金會管理條例⑤（2004）》、《民辦非企業單位登記管理暫行條例⑥（1998）》在進一步規制。另對于依法設立的宗教活動場所，則應按《宗教事務條例⑦（2004）》依法設立。然上述三法均因年代久遠，且為因應社會快速變遷⑧，現皆有修訂草案或修訂草案送審稿，正公開征求意見中。雖草案仍有變動之虞，但對于基本主體的重要定性應不致再有大幅度調整，故本文仍將酌情予以參考。茲就基金會、社會服務機構及依法設立的宗教活動場所分析敘述如下：

（一）基于公益目的而以捐助財產設立的基金會

基金會是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產，以開展公益慈善活動為目的，按照《基金會管理條例（2004）》的規定成立的非營利性法人。基金會的運作主要受《基金會管理條例（2004）》、《慈善法（2016）》、《民法總則》、《公益事業捐贈法（1999）》等法律規制。過去基金會的性質曾有捐獻法人說⑨、基金法人說、財團法人說三種不同的觀點⑩，但當時民法體系并未承認上述三者中任何之一，然而《民法總則》則接受了捐獻法人說的觀點，并于法條中明文承認基金會得享有捐助法人資格。

基金會設立條件為基于特定的公益目的而設立；一定數額且已到帳的原始基金；有規范的名稱、章程、組織機構以及與其開展活動相適應的專職工作人員；有固定的住所；能夠獨立承擔民事責任，《基金會管理條例（2004）》修訂草案中第八條另明文要求應不以營利為目的。

基金會設理事會作為其決策機構，具體人數由章程規定，但應介于5至25人之間，其中理事長是基金會的法定代表人。除此之外，亦應設立監事或監事會監督其運行，監事由主要捐贈人、業務主管單位選派，也可以由登記管理機關選派 。于《基金會管理條例（2004）》修訂草案中新增設秘書處，秘書處在秘書長領導下工作，組織實施理事會決議和章程賦予的其他職權。

（二）基于公益目的而以捐助財產設立的社會服務機構

所稱社會服務機構即過去所謂的民辦非企業單位，然民辦非企業單位一詞現已逐漸被淘汰，而由社會服務機構所取代 。依《社會服務機構登記管理條例》（《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）第二條規定，社會服務機構系指自然人、法人或者其他組織為了提供社會服務，主要利用非國有資產設立的非營利性法人 。

社會服務機構同基金會一般以理事會為其決策機構，具體人數由章程規定，但應介于3至25人之間。與基金會不同的是，社會服務機構的理事長非當然是社會服務機構的法定代表人。綜觀現行《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》及《社會服務機構登記管理條例》（《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿），上述兩法皆未明確社會服務機構的理事長、法定代表人、執行機構負責人之間的關系，此項法律草案設計可能意在留給社會服務機構章程更多自主空間 。

基金會設立監事或監事會監督其運行，監事由主要捐贈人、業務主管單位選派，也可以由登記管理機關選派 。另《基金會管理條例（2004）》修訂草案中新增設秘書處，秘書處在秘書長領導下工作，組織實施理事會決議和章程賦予的其他職權。

（三）依法設立的宗教活動場所

所稱宗教活動場所系指由宗教團體向擬設立的宗教活動場所所在地的縣級人民政府宗教事務部門提出申請獲準后籌備設立并登記，以供信教公民進行集體宗教活動的場所。宗教活動場所不同于宗教團體，且于《民法總則》出臺后，依法設立的宗教活動場所得取得捐助法人資格。宗教團體依《社會團體登記管理條例（2016）》及《宗教事務條例（2004）》有關規定設立登記的非營利性社會組織 。宗教活動場所由民主管理組織實行民主管理 ，可以按照宗教習慣接受公民的非遭強迫或者攤派的自由捐獻，所獲收益以及其他合法收入應當納入財務、會計管理，用于與該宗教活動場所宗旨相符的活動以及社會公益事業。

三、捐助法人與其他非營利法人的區別實益

捐助法人于《民法總則》承認前，甚少學者重視及承認捐助法人的分類，過去較為常見的觀點認為捐助法人實為《民法通則》中規定的事業單位法人 ，或認為其屬于財團法人 。而今，捐助法人由于其設立時的資產來源方式、無成員亦無會員這兩項特點，具有其他非營利法人所無的獨特性，因而自成一格。

捐助法人的設立資本依靠捐助人無償、自愿的捐助而獲得，捐助人對于捐助法人不當然享有管理控制的權利，捐助后僅有權向捐助法人查詢捐助財產的使用、管理情況，并提出意見和建議，以及透過法院撤銷決策程序或內容違反法律、行政法規、法人章程的決定。捐助法人不存在成員或會員，即相當于是一財團式慈善性公益法人，捐助法人的核心是成立時的章程及捐助資產，并以此為基礎發展、運作。

四、結語

正是捐助資產的獨立性及不存在成員、會員這兩項特點，促使捐助法人更完整的脫離捐助人、發起人、成員、會員等的束縛及影響，從而能永續專注為章程所載的公益目的永久運行，且能符合基金會、社會服務機構、宗教活動場所等特殊性質、功能實體的穩定運作需求。在基金會、社會服務機構、宗教活動場所越趨蓬勃發展的今日，《民法總則》及時確立了捐助法人的地位，可謂是法制建設的一大成就。

注釋：

此處所稱“組織”應包括法人及非法人組織。

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學出版社.2012.275.引自洪遜欣.中國民法總則.三民書局.1992.131.

本法所稱公益事業是指非營利的下列事項：（一）救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；（二）教育、科學、文化、衛生、體育事業；（三）環境保護、社會公共設施建設；（四）促進社會發展和進步的其他社會公共和福利事業。

本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產或者提供服務等方式，自愿開展的下列公益活動：（一）扶貧、濟困；（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優撫；（三）救助自然災害、事故災難和公共衛生事件等突發事件造成的損害；（四）促進教育、科學、文化、衛生、體育等事業的發展；（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態環境；（六）符合本法規定的其他公益活動。

現行有效法規為《基金會管理條例（2004）》，但《基金會管理條例（2004）》（修訂草案征求意見稿）亦已于2016年5月26日公布于民政部官方網站，故本文將對草案進行酌量參考。

現行有效法規為《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》，但《社會服務機構登記管理條例》（《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）亦已于2016年5月26日公布于民政部官方網站，故本文將對草案進行酌量參考。

截至2017年3月17日尚無成型的《宗教事務條例（2004）》修訂草案全文，故本文以現行有效法規《宗教事務條例（2004）》為依歸。

根據“關于《基金會管理條例（2004）》（修訂草案征求意見稿）的說明”可見，自2004年至2015年底，全國基金會數量達4719個，凈資產總額1100多億元，加之以慈善法的出臺，舊法已無法全覆蓋此些基金會遭遇的新情況、新問題，社會變遷的快速可見一斑。

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學出版社.2012.275.轉引自佟柔.民法原理.法律出版社.1987.68.

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學出版社.2012.325.

然具體理事會成員、監事或監事會成員選派方式、職責、資格、產生程序、任期等仍應在不違反法律強制性規定的前提下，由基金會章程規定為主。

如《公益事業捐贈法（1999）》、《慈善法（2016）》、《社會服務機構登記管理條例》（《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）皆采用社會服務機構一詞。

現行《民辦非企業單位登記管理暫行條例（1998）》第二條對民辦非企業單位的定義為：企業事業單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。

修訂草案第二十八條規定理事會是社會服務機構的決策機構；第二十九條規定社會服務機構得設立執行機構；第二十八條第四項授予理事會決定法定代表人人選的職權；第六十一條規定本條例所稱社會服務機構的負責人，是指理事長、副理事長、執行機構負責人。以上諸規定造成社會服務機構權力歸屬不清，理事長、法定代表人、執行機構負責人關系不明。若非立法者有意使社會服務機構有更大之自主決定法定代表人的空間，則似可參考《基金會管理條例（2004）》第二十條或《基金會管理條例（2004）》修訂草案征求意見稿第二十四條，明文確定理事長即為法定代表人，以解決社會服務機構權力歸屬不明的問題。

然而具體理事會成員、監事或監事會成員選派方式、職責、資格、產生程序、任期等仍應在不違反法律強制性規定的前提下，由基金會章程規定為主。

《社會團體登記管理條例（2016）》第二條及《宗教事務條例（2004）》第六條的規定。

《民法總則》第九十三條及《宗教事務條例（2004）》第十七條的規定。

趙旭東.論捐助法人在民法中的地位.法學.1991（6）.13.

參考文獻：

[1]王利明、楊立新、王軼、程嘯.民法學（第三版）.北京：法律出版社.2011.

[2]徐武生、靳寶蘭編.民法學（第二版）.北京：中國人民公安大學出版社.2014.

[3]李芳.慈善性公益法人研究.北京：法律出版社.2008.

[4]譚啟平、黃家鎮.民法總則中的法人分類.法學家.2016.

[5]梁慧星.《中華人民共和國民法總則（草案）》：解讀、評論和修改建議.華東政法大學學報.2016（5）.