淺析設立中法人的民事責任

(山西財經大學 山西 太原 030000)

淺析設立中法人的民事責任

劉紀澤

(山西財經大學山西太原030000)

法人是市場經濟社會中最為重要的商事主體。但法人并非是在登記的時候突然產生，而是經歷了一個漫長且復雜的過程。各國公司法及著作都對法人作出了具體詳盡的規定。但設立中法人的概念、法律性質及責任等卻并沒有清晰明確的論述。本文試從設立中法人的概念、法律性質及責任作簡單闡述，并針對《民法總則》第75條之規定，提出自己的看法。

設立中法人；公司法；法律地位；法律責任

一、設立中法人的概念

我國《公司法》中規定，公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產，享有法人財產權，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。由此可以看出，公司必須是依法定程序設立的，以營利為目的的法人組織，它具有獨立人格，這是公司最重要的和最基本的法律特征。但設立公司時，必定要有一個過程。而處于設立過程當中的便是設立中的法人。

所謂設立中的法人，是自訂立法人章程起至法人登記成立前進行設立事項的組織體。也就是說，設立中法人是一個過渡性的，以一定的外在標志為起始點，以完成取得法人資格為目的的并終止于設立目的完成或不可能完成的組織體。由于設立中的法人以具備相當于成立后法人之構成及機關的全部或一部分，且其人及物的基礎也一部分確定，只是尚未取得法人資格。因此通常人們形象地稱設立中法人為成立后法人的胎兒。也可以說設立中的法人是法人的前提。

二、設立中法人的行為法律責任分析

如前所述，設立中公司具有一定的法律地位，從事一定的法律行為，其目的是為了將來公司得以成立，發起人在公司設立過程中必須實施一些行為。因此，設立中公司在設立中實施的這些行為一定會產生相應的后果，那么在設立中公司的法律地位分析的基礎上，進一步分析設立中公司的法律責任，將會更有利于理解設立中公司的法律地位。

(一)以設立中公司名義實施的行為法律責任分析

對以設立中公司名義實施的行為，在我國具有一定的效力，即只要該行為是由設立中公司機關做出并實施，那么就是設立中公司的行為，其只在其責任能力范圍內對該行為之后果承擔責任。舉個例子，當事人甲為了創辦廣告公司，需要租借乙的辦公用房，以甲的名義簽訂了租賃合同，但是，在廣告公司登記成立后不久就將該公司轉讓給了丙，這個時候，作為發起人的甲為了創辦公司，為促使公司成立，必然要進行必要的創設活動。根據我國公司法的規定，住所是公司成立的必備要件，公司發起人作為設立中公司的機關，其以個人或者以設立中公司的名義與第三人簽訂合同以取得公司住所的行為屬于設立行為，因此可見，甲租賃乙的辦公用房的行為是屬于公司設立行為，如果公司順利成立，這些行為的后果原則上須由成立后的公司來承擔。因此廣告公司成立后應該對其設立過程中所產生的對外債務承擔責任。需要指出的是，公司雖進行設立行為，但因某種原因致未能完成設立登記而不能成立時，關于設立所為之行為及設立所支出之費用，應如何處理涉及公司不能成立時的法律效果問題。此時，設立中公司尚未取得法人資格，故僅為非法人組織，在該組織目的不能達成的情況下，應當比照非法人組織解散的規定予以清算，并由組織的成員對因此產生的債務負連帶無限責任。

(二)公司未成立，但以成立后公司名義實施的行為法律責任分析

在我國，設立中公司雖然沒有經過法律確認，但是可能會出現以成立后公司名義實施行為。筆者認為，對此不能完全否認其行為的法律效力，如果該行為不是由設立中公司的機關做出實施的，則不是設立中公司之行為，故其不負責任，因為公司此時并沒有成立，即沒有取得法人資格，所謂的公司也就沒有相應的民事行為能力，自然以其名義所為的民事法律行為無效，即該合同無效。對此，根據我國《公司法》相關規定，由此給合同相對方造成的損失，應由公司的發起人負擔。但是，合同相對方可能是善意的，并不得知該情形，從保護第三人的利益和維護社會經濟秩序的角度出發，若對該發起人的行為，第三人無異議，且該行為也不違背法律的禁止性規定，就無須確定其無效，并由發起人來承擔連帶責任。

(三)以發起人自己的名義實施的行為法律責任分析

在設立公司過程中，發起人作為一個整體，應屬于設立公司的機關，對外代表設立中的公司進行創立活動，履行設立義務。當公司合法設立時，發起人作為一個整體便不存在。在公司設立失敗的情況下，發起人之間為了實現設立公司的目的，通過發起人協議組合在一起，他們之間的關系本質上是合伙關系。此時，公司發起人在公司尚未成立時，以自己的名義實施的行為屬于個人行為，本著責任自負原則，當然由其本人承擔相應的責任，公司成立后，發起人以自己的名義所為的相應設立行為，所生的權利義務，也應屬于已成立的公司，在糾紛中，相對方可以選擇要求發起人或者成立后的公司承擔責任。因為設立中公司是委托人，發起人是受托人，受托人以自己的名義為委托人實施其所委托的行為。根據我國《合同法》第402條和第403條的相關規定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同的規定，如第三人在訂立合同時不知道行為人與設立中公司之間有代理關系，當行為人因設立中公司的原因不能對第三人履行義務、行為，應當向第三人披露作為委托人的設立中公司，由第三人選擇行為人或設立中公司作為相對人主張權利，但第三人不得變更選定相對人；如第三人在訂立合同時知道行為人與設立中公司有代理關系的，該合同直接約束設立中公司與第三人，即設立中公司對該行為負責。

三、結語

綜上，設立中的法人作為法人的一種過渡形式，對法人具有重要的影響。《民法總則》第75條規定了設立中公司的責任承擔問題，明確了設立人為設立法人從事的民事活動，其法律后果在法人成立后由法人承受；在未成立的情況下，賦予第三人以選擇權，選擇是設立人還是法人來承擔民事責任。但這樣的規定，可能導致設立人在設立過程中過分實施民事行為，加大了剛成立公司的債務及責任。因此，未來仍然需要在沿襲本條文的基礎上，進一步完善相應的法律規定，明確設立中法人的承擔機制，嚴格限制設立人的行為規范，從而更好地保護發起人以及社會其他投資人的合法權益，促進我國市場經濟的完善和蓬勃發展。

[1]張金平、李永超.設立中公司的法律地位及其法律責任探析[J].黑龍江省政法管理干部學院學報，2011，(4)

[2]王德山，張娜.設立中的公司法律問題探討[J].首都經濟貿易大學學報，2007,(4)