淺談施工合同風險的防范與控制

茅 偉

(萬隆建設工程咨詢集團有限公司, 上海 200011)

淺談施工合同風險的防范與控制

茅 偉

(萬隆建設工程咨詢集團有限公司, 上海 200011)

施工合同作為一項具有法律效力的證明文件，可以保障企業合法利益不受損害，對于維護企業的商業形象和經濟利益都發揮著重要作用。但是由于現階段市場秩序不規范、法律法規不完善等因素的影響，施工企業需要承擔較大的合同風險。如果不能對施工合同風險進行有效的防范和控制，不僅會損害施工單位利益，也不利于整個市場的健康和可持續發展。因此，必須要探究施工合同風險防控的有效措施，營造公平、有序的市場環境。

施工合同；風險形式；防控措施

0 引言

施工合同是工程項目的發包人和承包人為了完成商定的工程，而對雙方的權利、義務進行明確規定和說明的合同。施工合同具備法律效力，一旦簽署后雙方必須履行合同中規定的義務。而市場經濟環境下“先定價后成交”的期貨交易模式和遠期交割的特性，也決定了施工合同面臨較高的風險。文章首先列舉了施工合同常見的幾種風險形式，然后從實際出發，分別對施工合同的防范和控制策略進行了簡單分析。

1 施工合同風險的常見形式

1.1 內部管理風險

首先，施工單位內部管理人員對合同風險防范和控制的重視不足，不能有效預見施工合同風險，也就無法提前采取風險的控制對策。等到雙方出現糾紛或是工程項目出現問題后才想起施工合同，給施工單位造成了經濟損失；其次，管理人員業務能力不足，對于《合同法》及其他相關法律法規不夠了解，不能運用法律武器維護本公司的合法權益。例如，當工程項目施工過程中發現建設方存在抽逃資金或拖欠工程款等問題時，沒有及時行使合同中的權利，也會增加施工合同風險；最后，施工單位內部沒有完善的合同管理體系，既不能明確本公司在施工過程中應當履行的義務，又不能掌握建設方實際履行的真實信息，導致合同管理流于形式，增加了施工合同管理風險。

1.2 信用風險

受市場經濟逐利特性的影響，許多合同當事人不守商業信用的現象屢屢發生。近年來，因拖欠工程款、拖欠農民工工資而引發的社會糾紛也頻繁見諸報端，充分說明了施工合同中信用風險的嚴重性。信用風險不僅損害了施工單位的經濟利益，還會危及社會的和諧穩定，雖然各級政府提高了對資金拖欠問題的解決力度，清欠工作也取得了顯著成效，但是仍然不能從源頭上解決信用風險問題。對于工程項目的承包商來說，一方面需要應對建設方可能存在的信用風險，另一方面也要考慮工程項目材料供應商、分包商的信用風險。在這種情況下，承包商對于施工合同風險的防范和控制面臨較大壓力，也不利于其他施工工作的開展。

1.3 合同價款風險

工程項目的招投標是典型的“買方市場”，在這種市場環境下，許多施工企業為了能夠順利中標，不得不盡量降低競標價格。同時，由于缺乏有效的市場監督，個別施工企業之間惡性競爭的現象也時有發生，導致中標價格越來越低，甚至有效工程的中標價低于標底價的 20%還要多。而施工企業中標后，為了保證自身的經濟利益，也必然會在工程項目中采取“措施”，例如以低價采購劣質材料，或是縮短施工工期等。在這種情況下，工程項目的質量得不到保證，從而引發合同價款風險。

2 施工合同風險的防范與控制

2.1 企業參與投標階段的風險防范與控制

首先，在進行投標之前，除了需要對該工程項目的合法性進行審查外，還應當重視對業主資金信用、經營作風的全面了解，提前做好應對準備。另外，還需要查看工程項目的手續，包括有關部門批準立項的文件資料、土地規劃和建設許可證明等，這些都會對施工合同產生影響，需要在投標之前有一個大體的了解。其次，在開展投標工作時，還要對招標文件進行深入研究，尤其是文件中對雙方責任、義務的說明，要進行逐一確定，維護自身的合法權益。此外，還需要審核與工程項目相關的施工方案、規劃圖紙、工程報價等文件，在對工程項目有一個全面的了解后，可以有效規避項目投標階段存在的風險。最后，還有部分業主可能會在發布中標通知書之前，額外提出一些不符合合同規定的其他條件，這些條件往往會給施工單位帶來風險。考慮到此時施工單位會處于被動地位，建議要與業主進行充分的溝通和協商，盡可能的撤銷帶有風險的條件。

2.2 合同談判及簽署階段的風險防范與控制

在合同談判階段，承包方不僅需要對施工合同進行詳細的審閱，而且要聘請專業的法律顧問或合同律師，對合同的法律效率和其中存在的細節性問題進行商討，保證合同不存在法律上的漏洞，發揮合同的法律效力。當確認合同文件不存在法律上的問題后，雙方就合同中的實質性內容進行談判和商討。以合同工期為例，開工時間應當從開工報告之日算起，如果施工方逾期為完成工程項目的交付，則需要承擔違約金；對于結算款的支付時間也要明確規定，避免因結款時間不確定而損害企業的利益。

在合同談判中，談判的技巧非常重要，承包方應當挑選具有豐富談判經驗的人參加合同談判。尤其是對于一些工程量較大、施工環節較多的工程項目，由于合同內容較多，合同條款中很有可能隱藏許多對承包商不利的責任條款。為了保證合同的公平性和法律性，還需要聘請相關領域的法律顧問參加合同談判，以確保雙方信息對稱和智力對等。當然，合同雙方也應當認識到，實際經濟活動中不存在絕對的公平，因此合同中還應當盡量避免過分苛刻的約束條件，在法律界定范圍內，給合同雙方留出一定的自主權利，確保合同談判順利完成，使雙方達成簽署意向。

2.3 合同履行階段的風險防范與控制

相比于上述兩種風險，在合同履行階段的風險更容易被承包方忽視，甚至會對工程項目的質量造成負面影響。因此，承包方應當加強對合同履行階段風險的重視程度，并采取有針對性的防范和控制策略。對于不同的工程項目，合同履行階段的風險形式也會存在較大的差異，本文以其中具有共性的書面材料為例，對其風險的防范和控制進行簡單分析。

第一，雙方應當對涉及到工程項目的施工圖紙、工程總量等方面的會談進行整理，并以會談紀要的形式附加在合同之后，作為對施工合同的一種補充說明，并且經過雙方簽字后具備證明效力。第二，工程質量檢驗和驗收記錄也是書面材料中的重要組成部分，在進行這方面的風險防控時，一方面需要對檢驗和驗收記錄的完整性進行分析，確保相關資料能夠真實反應工程項目的實際情況；另一方面也能夠維護施工方的利益。

3 施工合同風險防控的具體措施

3.1 合理轉移風險

對于預測到的合同風險,在談判和簽訂施工合同時,采取雙方合理分擔的方法。由于一些不可預測的風險總是存在的,在合同履行過程中,推行索賠制度是轉移風險的有效方法,關鍵是要學會科學的索賠方法。科學的索賠方法在于必須熟悉索賠業務,注意索賠策略和方法,把開展索賠工作變成為合理合法的轉移工程風險的主要手段。

3.2 完善合同管理制度

由于施工合同管理貫穿于施工企業經營管理的各個環節,這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中,對每一項工作,都要嚴格管理,妥善安排,記錄清楚,手續齊全,否則會造成差錯引起合同糾紛,給企業帶來不應有的損失。

結語

在市場經濟條件下，承包人要增強市場意識、法律意識、合同意識、管理意識、經濟效益意識，更關鍵的是要增強合同風險意識并學會科學的防范和控制方法。只有這樣才能最大限度地維護自己的合法權益，以提高經濟效益，避免和減少經濟損失。

[1]趙凱.施工總價承包合同模式下的工程量差和風險包干費計價方法及索賠研究[J].商品與質量·建筑與發展,2014(5).

[2]解德元.鐵路施工企業基于施工總承包管理模式下的合同風險防范與規避[J].中國新技術新產品,2011(18):226-226.

TU75

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1007-6344（2017）10-0219-01