從代表人訴訟制度出發談引進集團訴訟制度的必要性

（華東政法大學，上海市 200000）

【摘 要】處于社會轉型時期的中國，社會矛盾眾多而復雜，群體性糾紛迅速增長，這些糾紛往往聲勢大，涉案人數多，媒體充分關注，處理有一定的難度，稍有不慎可能引起群體上訪和群體鬧事事件。當前解決群體糾紛的訴訟制度主要是代表人訴訟制度，然而代表人訴訟制度的適用現狀并不盡如人意。為了更好地適應現代型訴訟帶來的一些變化，尋找到一條解決我國群體糾紛的最佳路徑，筆者在考察美國集團訴訟和我國代表人訴訟制度的基礎上，結合立法與司法實踐，談談引進集團訴訟制度的必要性。

【關鍵詞】群體訴訟；代表人訴訟；集團訴訟

集團訴訟概念的界定取決于不同語境和研究者的主觀選擇，迄今為止，我國法學界還沒有形成一個統一確定的集團訴訟概念。集團訴訟概念有廣義和狹義之分。狹義的集團訴訟特指美國的集團訴訟（class action），美國《布萊克法律詞典》將集團訴訟定義為：“集團訴訟也稱代表人訴訟，是指當一個大規模的群體與某一事實有利害關系時，一人或數人可以作為代表而不必聯合集團中的每一個成員起訴或應訴的一種訴訟方式。”廣義的集團訴訟是一個開放的概念， 與群體訴訟同義，指具有共同或同種類的法律利益的一方當事人人數眾多，超出了共同訴訟可以容納的范圍，法院通過一個或若干個訴訟審理案件的制度。本文的探討集團訴訟制度特指狹義的集團訴訟。

一、我國代表人訴訟的立法及司法實踐

1991年頒行的民事訴訟法法典中確立了具有中國特色的代表人訴訟制度。我國的代表人訴訟制度作為廣義集團訴訟制度的一種，在解決群體事件中扮演著發揮了集團訴訟的部分作用，根據《民事訴訟法》的規定，代表人訴訟分為兩類：人數確定的代表人訴訟和人數不確定的代表人訴訟。所謂人數確定的代表人訴訟即在起訴階段當事人人數已經確定，只是因人數眾多不便訴訟，才實行代表人訴訟的制度。所謂人數不確定的代表人訴訟，是指在起訴階段當事人人數眾多而人數難以確定，而推選代表人訴訟進行訴訟的制度。

而自代表人訴訟制度確立以來，其適用并沒有如立法者所期望的一樣體現集團訴訟的功能和價值。尤其是人數不確定的代表人訴訟在司法實踐中直接陷入了休眠狀態，很少使用。法院在實踐中惰于使用這個程序，或者明里使用，暗里將案件拆分審理。一些案件的當事人無法協商一致推選出代表，或者推選出代表后又表示出不信任，致使案件一拖再拖，甚至導致原本的矛盾更加激化。

二、我國代表人訴訟制度的缺陷

《民事訴訟法》對代表人訴訟制度只規定了兩個條文，過于原則。最高人民法院《關于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》也只規定了幾個相關條款。法律規定的粗疏難免會使得代表人訴訟制度的具體內容過于空泛，缺乏實踐中的可操作性，現實中容易被法院冷落棄用。除此之外，代表人訴訟制度與傳統民事訴訟理論互相沖突：任意的訴訟擔當是由實體權利人將某項訴訟實施權明確授予第三人，從而該第三人成為適格的當事人，而該實體權利人就該訴訟不得為當事人。代表人訴訟制度應當屬于任意的訴訟擔當的范疇，共同利益人推選出代表使其代替自身參與訴訟。在任意的訴訟擔當中實體權利人將訴訟實施權授予第三人后，就不得再作為當事人參與訴訟。而按照《中華人民共和國民事訴訟法》第54條的規定，所有的共同利益人都是案件的當事人，他們并不因推選了代表人而脫離訴訟，只是在訴訟中委托代表人行使訴訟權利、履行訴訟義務，未作為代表人的其他權利人，仍具備當事人的身份。可見，我國代表人訴訟制度與任意的訴訟擔當的理論相沖突。

三、我國集團訴訟制度的缺失

我國并沒有在民事訴訟法法典中明確規定集團訴訟制度，僅有代表人訴訟制度在一定程度上扮演著集團訴訟的角色。對于我國未來群體訴訟制度的未來走向，學界主要存在兩種觀點：一是保留代表人訴訟制度，而關于代表人訴訟制度的未來走向，又有不同的主張，如有人認為應對此制度進行局部的修改和調整，也有人認為代表人訴訟制度應基本上維持原狀，今后的發展和應用向著更多地與實體法結合的方向發展。二是借鑒國外先進的集團訴訟制度之優點，取其精華，構建符合中國國情的具有本土特色的集團訴訟制度。筆者贊同第二種觀點，理由如下：

在我國當下的法治環境中，還沒有完善可行的的集團訴訟制度可以用來應對不斷增加的群體案件。群體糾紛是一定時期我國社會政治、經濟、文化等方面各種社會矛盾的綜合反映。我國正處在從計劃經濟走向市場經濟、從人治社會走向法治社會的社會轉型期，人們的思維和價值理念的變化，社會運作方式和機制的根本轉變，導致社會組織結構，身份結構等重大變革，伴隨這些變革而來的是一系列涉及多數人利益的社會問題：如隨著市場經濟的深化發展，必然導致部分企業效益差甚至破產，大量職工被拖欠工資等問題。這些問題所帶來的影響往往不容小覷，聲勢大，涉案人數多，媒體充分關注，處理有一定的難度，稍有不慎可能引起群體上訪和群體鬧事事件。這些問題急需一種強有力的糾紛解決機制來應對，集團訴訟制度能對被告起到很好的威懾作用，同時它本身所具有的功能和特征決定了它在現代型訴訟中勢必會發揮引人注目的良性作用。

盡管現行立法中存在著代表人訴訟制度充當著集團訴訟的角色，被學界認為是“我國民事訴訟立法在結合我國國情并融合兩大法系法律制度的諸多嘗試中最難得的成功范例，無論是在我國法系傳統背景下汲取外國制度優點和剔除其弱點方面的理論兼容能力，還是從考慮我國當事人素質和平衡各方面利益等方面的制度可行性來看，代表人訴訟制度幾乎都無可挑剔。”代表人訴訟制度在立法設計之初被寄予厚望，而在實踐中發揮的作用卻遠不如學者所期望的那樣。如上文所述，在司法實踐中，代表人制度更多的面臨是被過分擱置的命運，存在而不被采用。同時關于代表人訴訟制度我國的立法僅有兩個條文，立法的粗疏和滯后使得在某些領域權利受侵時缺乏明確的法律規范規制。執法不當執法不嚴導致許多現象的不到及時的應有的制裁，在一定程度上縱容了不法現象的滋生和發展，釀成更大的侵權案件觸動更多個體的權益。

四、美國集團訴訟制度之借鑒

美國集團訴訟制度在世界范圍內影響深遠，它來源于英國的代表訴訟。代表訴訟制度雖然在它的原產地演進緩慢，但在引入美國后，卻得到了長足的發展。1848年紐約州《Field民事訴訟法典》是最早推行代表訴訟的法律文件。該法典規定：“問題是多數人共同的，一般的利益或者能夠成為當事人的人數眾多，并且不可能使它們全部出庭，由一個或幾個人代表所有的集團成員的利益提起訴訟或被訴。”《Field民事訴訟法典》強調集團成員必須存在共同的法律問題，且沒有明確法院判決是否對所有集團成員具有約束力。1938年美國國會授權聯邦最高法院制定的《聯邦民事訴訟規則》，詳細地指出了哪些案件適用集團訴訟，并打破集團訴訟只適用于衡平法救濟的傳統，把集團訴訟引入普通法救濟的領域。這雖然推動了集團訴訟的適用，但其規定仍有許多缺陷，尤其是沒有將集團訴訟的具體程序規范化，導致了有關集團訴訟的規定和解釋在訴訟理論和實踐上的繁雜和混亂。并由此引發了1966年聯邦民事訴訟規則的修改。

1966年修改后的聯邦民事訴訟規則，主要是補充了“集團訴訟的要件”和“進行集團訴訟的可能性”，并詳盡地規定了集團成員訴訟程序上的保障措施，使集團訴訟的立法趨于具體化，也更加利于實際操作。

雖然美國的集團訴訟在制度目的和程序設置等方面與中國的現實存在質的差別，但在保障公共利益方面對中國仍有一定的借鑒意義。美國將集團訴訟作為“私人檢察長”來看待，集團訴訟設計之初被寄予發揮社會功能的厚望，因此美國集團訴訟很多訴訟程序多數是圍繞著社會公益的保護來設置的。為了鼓勵人們能夠勇于糾正企業的不當行為，行使訴權，美國集團訴訟對起訴方的要求并不高，通過集團訴訟來平衡政府無法進行有效管理的企業利益與社會利益，彌補政府行政的漏洞，也是改善政府缺位現象的一條可行的途徑。而我國代表人訴訟更多的是站在保障個體權利的角度，節省訴訟資源解決眾多當事人的賠償問題，因此個體權利被放在第一位，而集團訴訟能夠起到的社會功能和公益目的并沒有被考慮。

在我國，一方面由于缺乏像集團訴訟這樣強有力的威懾機制，使很多侵害方逍遙法外，繼續牟取非法利益，現有的訴訟制度也因為缺乏集團訴訟而難以遏制大企業集團惡意侵權的氣焰，使其違法現象屢禁不止，并最終阻礙我國企業走出國門去參與國際競爭，影響力中國企業的國際形象。另一方面，我國對于集團訴訟制度的設計不能夠毫無依據的進行，應該在借鑒美國成功經驗的基礎上，對美國一些先進的程序加以引進，在結合中國現實國情的前提下來設定我們的集團訴訟程序。

因此，引進集團訴訟制度不僅具有必要性，而且具有迫切性。筆者基于以下理由認為，借鑒美國集團訴訟制度在我國的訴訟環境下具有可行性。

在中國，美國集團訴訟絕大多數弊端是可以避免的。美國集團訴訟在美國本土存在的問題使得很多學者對于借鑒它持謹慎態度，然而，中美兩國的國情和制度存在著巨大差異，集團訴訟在美國本土出現的問題并不意味著一定會在中國成為棘手的問題。如我國的職權主義有利于限制訴權的濫用，而英美法系的當事人主義，訴訟的發動、繼續和發展主要依賴于當事人。由于集團訴訟可能為個別權利人和律師帶來不菲的經濟利益，所以往往會出現濫用訴權等問題。但在我國法院在訴訟程序中擁有主導權，對當事行使訴訟權利有較多的制約，在美國出現的這一問題在中國完全有可能被克服。

作者簡介：張耐（1992—），女，漢族，安徽省合肥市人，法學碩士，單位：華東政法大學訴訟法專業，研究方向：民事訴訟法。

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[9]“中共中央關于構建和諧社會主義和諧社會若干重大問題的決定”，載《人民法院報》2006年10月19日第一版。

[10]參見章武生：“美國集團訴訟的分析與借鑒”，載《中國法學》2007年第3期。