論微博環境下的著作權保護

文/詹啟智 李 敏

論微博環境下的著作權保護

文/詹啟智 李 敏

微博在生活中扮演著越來越受人關注的角色，許多用戶敢于把自己的對生活中的所見所聞，生活感慨借用網絡的形式表達出來，“你看或不看，我都在這里，不喜不悲……”，微博以意想不到的速度迅速傳播。如今微博不僅是娛樂工具，更是提供知識信息的傳播和商業模式的展示平臺。本文的研究，主要關注于微博著作權、主體、客體以及微博侵權責任等問題。

微博的發展過程

隨著科技網絡的發展，無論互聯網的使用規模還是互聯網的應用技術，我國無疑是一個網絡信息大國。近幾年來，全國上下掀起微博熱、網絡紅人，使得微博迅速走紅，成為網絡信息傳播和人際傳播的方式，新型的網絡平臺很快成為人們學習、交流、娛樂等的便利平臺。微博又是微字號博客的簡稱，由美國的twitter演化而來。它最多可以發送140字符的信息。2009年新浪開發的微博，打開中國微博時代的新紀元。七、八年間微博用戶數據飛速增長。據中國互聯網信息中心（CNNIC）的統計及新浪微博年度報表顯示，2016年度報表中用戶使用量達到3.13億；在2016年第三季度報表中，顯示9月微博月活躍量達到2.97億，與2015年相比增長34%。

在微博興起之初，很多企業因為沒有官方主頁，除了電視頻道上會有定時推送之外，沒有其他更便易的宣傳渠道。微博的興起使得線上的網絡渠道逐漸的突顯出來。越來越多的人為更加方便接觸到想知道的信息選擇上網，也有更多的人注意網絡上新聞、輿論。

微博內容涉及到各個方面，微博用戶可以在微博服務平臺上查找包括娛樂明星、時裝、海外、財經等各種信息。青年人群及高等學歷用戶，成為微博新媒體時代的主力。微博作為線上的宣傳平臺，其帶動力也是非常強悍的：可以零距離的互動，可以征集到不同的意見，可以根據群眾喜好進行小范圍的調整等。

微博的本質特征

微博的概念。微博是用戶單向或者雙向之間的信息分享、獲取與傳播的社交平臺。微博是一種新型的聊天通信工具和信息傳播與商業模式展示平臺,也是從一字到幾字最多140字符的文字、圖片等網絡創作平臺。微博內容是由微博用戶發表的，微博平臺只是為用戶提供了發表內容的空間、為微博用戶發布與分享內容提供幫助，微博是一個儲存空間。隨著通訊科技的發展，用戶不僅通過電腦可以登入微博平臺，還可以通過手機隨時隨地的發表微博、無障礙瀏覽他人微博，查詢感興趣或想要知道的信息。

與傳統媒體不同，微博用戶根據社交性質的不同，發布的信息各種各樣。比如獲取信息和與他人交流的平臺，屬于人際微博（個人微博）；發布企業最新動態、方向與指標的平臺，更多了解公司形式的平臺，屬于客戶關系的企業微博。微博用戶還可分行政微博，媒體微博，盈利性、非營利性組織官方微博等。不同性質的微博用戶發布的內容具有不同的特征，是信息網絡傳播的新媒體形式。

微博的本體特征。微博的使用已經深入到我們生活的各個方面，因其大眾化、分享化、虛擬化和監督性特征，引起社會各界的普遍關注，成為一種新形的社會監督媒介，督促各方面違法亂紀的行為。微博在流轉過程中的具有下列特征：

顯著的大眾化特征。在微博平臺上每一個人都是信息的傳播者、創作者，聚集了平民化、大眾化的特征。讓生活中每一個小我都有一個展現自我的空間平臺，對身邊的小見小聞、所見所感以發送微博的方式表達出來，彰顯了社會草根的自由與表達的新途徑。

分享化特征。分享為微博發展注入新鮮的生命活力，“自由、開放、共享”是微博的理念。微博雖然不能改變空間距離，卻可以縮短心里距離，讓人與人靠的更近。對同一件事情，不同方位的人可以根據自己的看法進行交流、各抒己見，使得彼此間的距離不再遙不可及。

網絡虛擬化特征。微博的運行與操作離不開互聯網絡，互聯網絡最大的特點就是虛擬化特征。虛擬性指物體在網絡環境中的存在模式是無形的，以人能感知的圖像、聲音、色彩等信息以電子文本的方式存在。微博時代到來給人們增添一種新的生活、思考、娛樂方式。人類信息交流，跨越了遙遠的空間距離，不再僅限于與他人進行面對面的交流，通過網絡的虛擬傳播，就可以了解對方近況；可以在網絡上暢所欲言，把心中的想法與構思借助網絡的方式加以表達；甚至可以通過虛擬的網絡身份進行超越、創作一個與現實中不同的另一個“我”，微博也具有網絡的虛擬性。

監督性特征。微博以細胞分裂方式迅速滲入社會生活中，相對于傳統的媒體方式，微博的沖擊力更為強大。隨著微博影響力地擴大，各行各業建立自己的官方微博，對所發生、記錄的事情進行一種現場式的分享，以便于同行業或感興趣的用戶能夠了解、監督。微博逐漸成為監督平臺，不僅有對娛樂媒體進行監督，也有對國家機關輿論監督的“微博問政”。微博用戶在生活中人人都是記者，有權合理行使憲法所賦予的監督權，通過微博發布記錄，并及時監督國家機關和公職人員違法亂紀的行為。

微博原創作品的認定

微博作品能否構成著作權的客體。從世界上第一部版權法《安娜法》到1991年英國的《版權法》，獨創性的規定由無到有，對創作作品的作者權利越來越重要。各國對版權制度的規定不盡相同，主要分為大陸法系國家著作權制度、英國、美國、法國國家版權制度。在版權法體系國家原創性認定標準較低，主要強調作品利用與財產權益；在著作權體系國家原創性認定標準較高，以保護作者的創作作品和精神權利。《伯爾尼公約》是版權法向著作權法靠攏的國際性公約。我國第一部《著作權法》采用高標準獨創性準則，保護著作權人的精神權利和財產權利。

微博作品是否受著作權法的庇護？判斷微博作品是否屬于著作權法意義上的作品，在知識產權界受到越來越多的關注。不超過140字的文字是否具有原創作品的要件，是問題的關鍵。

依據《著作權法實施條例》的規定，在文學、藝術、科學領域內的作品具有獨創性并能以某種有形的形式復制的智力成果。微博作品成為著作權客體需要具獨創性、可復制性條件。

獨創性，也稱原創性，是著作成為著作權法意義上作品的必要條件，它包含了兩層含義，一是版權作品源自作者的獨立創作，這是取得作者身份的重要品質。二是版權作品存在最低程度的創造性，這從本質上反映了作品的性質或狀態。如攝影作品是攝影者借助相機、手機等設備，據其靈感和攝影技術隨時隨地對自然、人物等客觀事物進行描繪并記錄在感光材料或其他介質上供人欣賞的形象藝術作品。

微博用戶創作的圖片、視頻等大多數具有著作權法上的獨創性。除微博頭條文章外，微博文字內容受140字的限制，文字類微博是否屬于著作權法保護的作品具有獨創性是有爭議的。微博內容較為簡短，網絡流行語最為突出。“友誼的小船說翻就翻”出自漫畫《友誼的小船》，形容朋友之間發生隔閡（我不想給你玩了），脆弱的友誼經不起考驗，說變就變；“然并卵”出自游戲視頻講解中，指的是該做的已經做了，然而對結果的發生并沒有什么影響，形容這一行為毫無意義。從一字詩歌到幾個字的流行語言，作者的思想通過短暫的文字足以完整表達。可見微博內容字數限制并不能成為構成作品獨創性的阻礙。

可復制性，是無形、虛擬的獨創信息可以固定在有形的載體上。一方面，著作權法所保護的作品是能夠以一定的形式展現出來的智力成果，保護的不是思想本身，而是思想的表達。以文字、線條、色彩、圖片等方式滿足人的知感需求，對思想獨立進行的表達，受著作權法的保護。另一方面，作品只有能夠復制才可以傳播。網絡系統本身就是一個復制、儲備空間，網絡用戶通過儲存、轉發等在計算機系統中形成無數個虛擬的數字化“復制件”，可以下載到光盤、影帶或打印到紙張上形成復制件。

因此，具備獨創性和可復制性的微博內容，可以成為著作權客體，受到著作權法保護。

微博作品著作權的主體。具有獨創性的微博內容構成著作權法意義的作品，享有著作權法規定的權利。網絡存在虛擬性，現實中的權利主體在虛擬環境中發表的作品上可以署上真實的姓名也可以是筆名、假名，很難確定現實生活中的主體與虛擬微博環境中的著作權人就是同一人。根據《著作權法》的規定，如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者，即著作權人。創作具有獨創性微博內容的微博用戶是著作權人，享有著作權。通過在微博平臺以實名認證等方式，對虛擬環境著作權人的身份信息與現實生活中的著作權人身份進行相符性認定，如相符即可基本判定為微博作品著作權人。

涉及微博著作權的侵權行為及責任

原創微博的著作權受到侵害的行為。微博最常用最常見最主要的侵權行為就是轉發分享。微博的轉發行為主要有：微博用戶在著作權人未標明禁止轉發字樣情況下無法知道是否有轉發微博內容的權利而發生的轉發行為，這種轉發行為通常被認為是微博之間的正常轉發；在原創微博內容下點擊轉發行為；或者通過復制他人的原創微博粘貼到自己微博再進行發表行為；或者將微博轉載到報刊、雜志上等轉發行為。

轉發分享侵害著作署名權。轉發微博內容時，也包含轉發作品權利人署名。轉發易導致微博原創者的署名在轉發過程中被淹沒，侵犯原創微博權利人著作財產權和署名權。特別是在網絡環境下，一條微博可以在短時間內迅速傳播，也可能在傳播過程中使原創作者被淹沒，使著作權人的署名權受到嚴重損害。

轉發分享侵害發表權。微博作品是網絡作品在線創作的作品，一旦完成創作權利人把原創作品發到網上公開，這一行為就實現了發表權。發表權是一次性用盡的。但在某《微博服務使用協議》中約定，微博用戶可以通過設置隱私功能進行控制、把握在微博上發布信息的瀏覽賬號類型，在內容發布之前可以選擇公開、好友圈可見、僅對自己公開的權利。朋友圈可見、僅自己可見是向特定人公開的，不視為微博作品的發表。如果擅自將權利人發布在朋友圈內的微博作品置于公開狀態，涉嫌侵害原創作者的發表權。

轉發分享侵害信息網絡傳播權。微博用戶將微博作品置于公開網絡之上，實現了自己的信息網絡傳播權。信息網絡傳播權可以在權利期間內多次行使。微博初次使用信息網絡傳播權是著作權人默許的，此后第三人對作品基于網絡的使用，應先經過權利人的許可，網站不能擅自修改、轉播著作權人的微博作品。否則，即侵害著作權人的信息網絡傳播權。凡是轉發分享行為，幾乎都是侵害信息網絡傳播權的。

微博著作權侵權網絡服務提供者的侵權責任。微博作品發表后未經授權復制、轉載、分享等侵權行為極為普遍。對于大量的侵權行為，多數權利人選擇沉默或者是選擇妥協，只有少部分權利人選擇通過民事訴訟來尋求救濟，因此在現實中微博侵權行為并未引起太多權利糾紛。

2016年原告官振鴻發現，其發表在新浪微博上的于2015年旅游時與好友拍攝一張以洞景佛寺為特定背景的合照，美團網經營公司北京三快科技有限公司、孟定中緬度假酒店在未經原告許可、未支付報酬的情況下，在美團網推薦孟定中緬度假酒店的界面上使用了該照片。原告曾向酒店工作人員提出要求刪除該照片，但未得到答復，遂向人民法院提起訴訟。經法院最后判決，北京三快科技有限公司不承擔責任，孟定中緬度假酒店承擔賠禮道歉、賠償損失的法律責任。由本案提出了微博著作權侵權網絡服務提供者的侵權責任問題。

微博是網絡的一種形式，微博內容的發表在網絡環境下，每時每刻都存在被直接、間接侵權的行為。《新浪微博社區管理規定》（試行）第十六條用戶糾紛類違規第三款第四項規定，“原創內容”暫時指的是首次發表于新浪微博上的內容，不包括經過修改與整合的圖片等。此規定不足以保護微博作品著作權。從微博的本質來說，它是一個儲存空間，雖與傳統論壇等信息儲存空間有所不同，但仍應受《信息網絡傳播權保護條例》（簡稱條例）的調整。從微博的性質來看，它是一個網絡服務平臺，是一個網絡服務商，應受《侵權責任法》《著作權法》《條例》等法律法規的調整。

微博用戶可以隨時隨地的發布信息，微博服務商無法確定其發布的內容是否完整、真實，也不能判斷發布、轉載的內容是否存在抄襲侵權行為，這些都是微博服務商的免責事由。《侵權責任法》第三十六條規定，網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任；網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。據此規定，微博著作權侵權網絡服務提供者只有在收到權利人的侵權通知后未依法采取必要措施和知道網絡用戶侵權未采取必要措施的情況下才承擔連帶侵權責任。

微博著作權保護措施

通過修改完善司法解釋加強對“知道”的認定指導。“微博不是免費的午餐，關鍵是在保護權利人的權利和促進傳播之間達到平衡。”從我國現行法律法規上看，對微博著作權并非沒有相關的立法、專門部門法進行規制。微博作為新型網絡自媒體模式，屬于信息網絡傳播的范圍。在著作權與互聯網絡相關領域已有的《著作權法》《侵權責任法》《條例》等法律法規，可以規制微博領域。現行的法律法規基本能滿足目前著作權領域的需求，最關鍵的在于網絡服務提供者承擔侵權責任“知道”特別是“應知”的認定。2013年1月1日施行的《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》第九條雖然規定了人民法院應當根據網絡用戶侵害信息網絡傳播權的具體事實是否明顯，綜合考慮以下因素，認定網絡服務提供者是否構成應知：一是基于網絡服務提供者提供服務的性質、方式及其引發侵權的可能性大小，應當具備的管理信息的能力；二是傳播的作品、表演、錄音錄像制品的類型、知名度及侵權信息的明顯程度；三是網絡服務提供者是否主動對作品、表演、錄音錄像制品進行了選擇、編輯、修改、推薦等；四是網絡服務提供者是否積極采取了預防侵權的合理措施。五是網絡服務提供者是否設置便捷程序接收侵權通知并及時對侵權通知作出合理的反應。六是網絡服務提供者是否針對同一網絡用戶的重復侵權行為采取了相應的合理措施；七是其他相關因素。但“具體事實是否明顯”和“綜合考慮以下因素”使得網絡服務提供者被認定為“應知”的可能性極小，自2013年起提供信息存儲空間服務的網絡服務提供者至今很少被判決侵權，就證明了這一點。現實中如果侵權事實已經非常明顯，則應當直接適用“紅旗標準”進行認定；在侵權事實不明顯的情況下，在需要對“應知”進行判斷。現實中，網絡服務提供者幾乎不可能存在需要“綜合考慮”的七個因素，因此，網絡服務提供者也就基本不可能存在“應知”狀況而承擔侵權責任。這是微博等網絡服務存在大量侵權的重要原因。筆者認為：修改完善司法解釋，加強對“應知”認定的指導，需要將“具體事實是否明顯”改為“具體事實不明顯”，將“綜合考慮以下因素”改為“具有下列因素之一的”；另外，增加具體事實明顯情況下的網絡服務提供者責任的規定。

建立微博用戶實名制。網絡用戶是直接的侵權者。建立微博用戶注冊實名制度，是規范微博侵權的基礎性措施。目前，我國網絡行為多為匿名制，匿名用戶有意或者無意行為造成侵權后果，任意抄襲、篡改、轉發行為給權利人造成損害，由于難以查詢侵權用戶的基本信息，且查詢成本高，導致很多問題無果而終。造成實際上的直接侵權者不用擔心承擔法律責任。這是微博大量侵權行為產生的根本原因。建立微博實名認證制度，微博使用者通過提供有效的身份信息、聯系方式等，進行實名身份認證。實名制便于查詢侵權行為人的身份信息，維護法律尊嚴。

引導用戶形成自律意識。信息時代每個微博用戶都是信息的生產者與消費者，擁有言論自由的權利，往往對轉發、評論的信息是一知半解的，或者因為跟風“隨大流”進行評論，對可能或已經存在的后果置之不理。因此，引導使用用戶形成自律意識，加強用戶的道德修養與素質教養，增強網絡社區的道德自制力、約束力是至關重要的。對于網絡用戶而言，我們不僅要通過各種途徑進行宣傳，還要對新晉網民做出言傳身教的良好榜樣，引導他們合法的使用網絡；更要讓網絡微博用戶認識到微博中的侵權行為也是要承擔相應的法律責任的，促進網絡道德行為自覺性與自制性，維護自己與他人的著作權，形成和諧的、良好的網絡娛樂和商業環境。

網絡服務商設立技術偵察措施。由于現有的法律程序處理案件比較繁瑣、維權成本高，很多被侵權的微博用戶選擇沉默對待，造成微博著作權雖有大量侵權行為但糾紛相對較少。

大數據時代媒體信息量非常龐大，網絡服務商在網絡服務中不承擔主動審查的義務。只有在有侵權通知的情況下，網絡服務商才有采取必要措施進行處理的義務。但不主動審查義務并非網絡服務商無可作為。為改善微博環境，網絡服務商可以通過創設技術偵察措施，準確、有效的判斷違法、侵權信息。采用技術偵察，微博服務平臺自動刪除違反法律規定、《微博社區管理規定》的微博內容，達到保護微博用戶合法使用網絡環境的目的，從而起到保護著作權的作用。

結語

微博是順應互聯網時代發展需要的新媒體模式之一。世界各國的著作權法基本在同一起跑線上。基于對著作權保護需求的迫切，基本法律制度保護與社會群眾需求是有沖突的，現實生活中也面臨很多問題有待解決。比如大眾對微博著作權侵權的漠視，舉證難、成本高、維權難等成為主要問題；抄襲、不當引用、惡意競爭行為成為微博作品中普遍存在的現象。解決這些問題還有較長的路要走，不僅需要國家法律制度的完善，還需要網絡運營商、社會公眾的共同努力。

科技的發展也推動著國家法律的進步，對微博作品的保護需求就需要推動司法解釋的完善。微博只是網絡信息時代的一個縮影，微博著作權問題不僅是法律問題，更多的體現人們的文化意識、制度結構等綜合性問題。科技技術與法律制度并非問題的本質，或權利意識淡漠才是問題本質。我們應更多的呼應時代訴求，在完善法律制度的同時兼顧網絡文化，實施綜合治理方針。

（作者單位：河南財經政法大學)