淺析經營實踐中的分公司主體資格問題

劉 倩

中海油能源發展股份有限公司配餐服務分公司，天津 300452

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淺析經營實踐中的分公司主體資格問題

劉 倩

中海油能源發展股份有限公司配餐服務分公司，天津 300452

本文通過研究第十二屆全國人民代表大會第五次會議通過的《民法總則》及其它現行法律法規中對于分公司的相關規定、分析在經營實踐中的相關問題，對分公司主體資格認定進行探討。

分公司；主體資格；民法總則

一、法律法規中對于分公司主體資格、經營許可資質的規定

(一)實體法及程序法對于分公司主體資格的認定

在《民法總則》頒布之前，對分公司、分支結構的主體資格進行明確的實體法為《公司法》第十四條，其中第一款規定“分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。”而在《合同法》、《商標法》、《著作權法》等法律中又賦予了分公司對外簽訂、履行合同，申請注冊、使用商標，享有專利權等實體權利，如：《合同法》第二條規定“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”；《商標法》第四條規定“自然人、法人或者其他組織在生產經營活動中，對其商品或者服務需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。”；《著作權法》第二條規定“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。”等。這在一定程度上導致了分公司權利及責任承擔存在不對等，若分公司以自己的名義簽訂、履行合同或申請、使用商標，在過程中出現違約或侵權，就需要由它的總公司來承擔法律責任。

在程序法方面，《民事訴訟法》第四十八條規定了“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。”，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟>的解釋》第五十二條進一步明確了“民事訴訟法第四十八條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：……(五)依法設立并領取營業執照的法人的分支機構；”，即賦予了分公司民事訴訟主體資格。而在實踐中，訴訟相對方為確保民事責任有效追索、維護自身合法權益，通常會將總公司、分公司一并起訴。

(二)法律法規中對于分公司經營許可資質的規定

國家對從事特定經營事項的企業實行資質資格行政許可制度管理，各部委針對具體行業、經營事項制定了專項的管理條例或管理辦法，而在上述法律法規中對于分公司能否擁有經營許可資質這一問題上也存在差異。如：《物業管理條例》第三十二條中明確規定“從事物業管理活動的企業應當具有獨立的法人資格。國家對從事物業管理活動的企業實行資質管理制度。具體辦法由國務院建設行政主管部門制定。”，即只有獨立法人才能向建設行政主管部門申請物業管理企業資質；而在《食品經營許可管理辦法》中并未要求申請食品經營許可的主體必須具有獨立法人資格，第九條規定“申請食品經營許可，應當先行取得營業執照等合法主體資格。”，分公司向所在地的公司登記機關申請登記并領取營業執照后可以申請食品經營許可。基于上述差異，同時從事多項經營事項的分公司會存在有些經營許可資質是以自己的名義取得，而另一些經營許可資質只能由總公司取得，然后再依據總公司的授權擁有該經營許可資質的使用權。

二、在經營實踐中遇到的問題

雖然《招標投標法》第二十五條規定“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。”，但由于具體行業管理條例或管理辦法明確申請經營許可資質的主體必須是獨立法人，以及招標人考慮到現行《公司法》對于分公司民事責任能力的否定，通常會在招標文件中要求投標人必須具備獨立的法人資格。在經營實踐中這對上述情況，投標人會以總公司的名義進行投標，然后在投標文件中提供授權委托書，表明在中標后會授權分公司作為合同的執行方，具體實施該項目。但部分招標人會對上述做法存在異議，質疑分公司使用總公司經營許可資質實施項目的合法性。

三、針對上述問題的思考及建議

(一)分公司主體資格認定

在新頒布的《民法總則》中對于分公司主體資格的認定較《公司法》有所差異。《民法總則》第七十四條第二款規定“分支機構以自己的名義從事民事活動，產生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產承擔，不足以承擔的，由法人承擔。”，在一定程度上對分公司的民事責任主體資格給予了進一步明確，從而使分公司權利及責任承擔趨于對等。雖然按照現行《公司法》的規定分公司不具有法人資格，但分公司仍然具備民事權利能力、民事行為能力以及相應的民事責任能力。基于此，招標項目如屬于國家認可分公司申請經營許可資質的行業和經營事項，招標人不應以分公司不具備民事責任能力為由否定其作為潛在投標人或投標人的資格。分公司在中標后可以以自己的名義簽訂合同，在合同執行過程中如發生糾紛，相對方應直接起訴分公司，無需再將總公司一并起訴，這樣可以在確保相對方合法權益的同時，減少訴訟主體和法院的負擔。

(二)分公司對總公司經營許可資質的使用權

分析此問題，首先，應分析分公司與總公司之間的關系。《公司法》規定“分公司不具有法人資格。”，《公司登記管理條例》規定“分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。”，由此可見，分公司并不是獨立于總公司而存在的，它屬于總公司中的一部分。其次，應復核分公司使用總公司經營許可資質實施的經營活動是否包含在其自身營業執照的經營范圍中。由于總公司基于業務布局考慮，旗下各分公司的經營范圍包含在總公司的經營范圍中，但不可能均與總公司的經營范圍完全一致。如出現總公司具有某項經營事項的經營許可資質，而使用該資質的分公司本身的經營范圍中并不包含該經營事項，那么相對方有理由懷疑該分公司存在超范圍經營的問題；如使用該資質的分公司本身的經營范圍中包含該經營事項，根據《民法總則》

第七章關于代理的條款規定，可以看出：分公司依據總公司出具的授權委托書在授權范圍內使用總公司經營許可資質的行為，屬于委托代理，具有合法性。如分公司未提供總公司授權委托書或超出授權范圍(如權限、期間等)使用總公司的經營許可資質，但經總公司進行了追認，該使用行為依然合法有效。相對方不應從資質使用權角度懷疑或否定該分公司，而是應該從該分公司提供的項目實施方案、管理體系及流程控制等方面綜合考量該分公司是否具備承攬項目的能力。

四、結語

《民法總則》的頒布對分公司主體資格進行了進一步明確，對解決實踐中一直以來由分公司主體資格引發的各種爭議和分歧起到了重要作用。隨著我國民法、商法體系的不斷完善，法律法規將對經營發展過程中出現的問題起到更加積極有效地指引和規范作用。經營者應與時俱進，加強法律法規學習，突破固有的思維桎梏，推動經營環境健康有序的發展。

[1]林平輝.淺談分公司對總公司經營許可資質的使用權[J].科技與創新，2014(21)：108.

[2]陳麗娟.分公司在程序和實體上的法律地位初探[J].遼寧公安司法管理干部學院學報，2002(S1)：25-26.

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2095-4379-(2017)16-0194-02

劉倩(1983-)，女，漢族，河北唐山人，本科，中海油能源發展股份有限公司配餐服務分公司，中級經濟師，研究方向：企業管理。