國有企業集團控制權的法律規制

崔 佳

北京工商大學法學院，北京 100048

國有企業集團控制權的法律規制

崔 佳

北京工商大學法學院，北京 100048

國有企業；集團控制權；法律規制

我國國有企業的財務負擔一直比較大，過重的財務負擔影響了國有企業的發展和改革，在這樣的背景下，以金融資產管理公司為主的國有企業“債務分離”、債權轉股權的實踐越來越多。

一、國有企業多元化股權結構的構建模式

(一)國有企業債轉股

國企的債轉股實質上是國家推進商業銀行不良資產證券化處理，同時解決國企方面形成的不良貸款問題的重要措施。我們要使債轉股成為國有企業構建多元化股權模式的助推器，應做到以下兩點：

1.確定金融資產管理公司的債權人地位

金融資產管理公司是目前我國企業債轉股的過程中最主要的參與者。但是目前法律規定中，對于金融資產管理公司的債權人地位并不完全承認。因此，我們需要做到：第一，在立法方面確立金融資產管理公司對國有企業的控制力；第二，對于公司法等相關的法律也要體現對金融資產管理公司的激勵與約束。

2.完善債權轉股權的外部環境

國有企業順利進行債轉股，還需要從法律制度的角度入手，構建一個良好的外部環境。首先，要明確政府在國企債轉股中的引導地位，但這并不代表國企干預債轉股，債轉股還是要遵循市場規律的。其次，必須明確債轉股的過程中，法律的指導和權威，注重依法實施債轉股，工商行政等監管部門，需要對債轉股的過程進行有效監督，并且對違法違規操作依法處罰。

(二)國有股權轉讓的風險

國有股權對外轉讓也可視為一種產權交易，在交易的過程中，“定價”是最容易引發爭議之處，定價過低使得國有資產流失，定價過高又增加了引入其他資本的難度。

國有股權的最終所有者還是廣大的公民，這些所有者們根本無法參與到直接的交易過程中，這時就需要代理人去操作。由于公民和代理人之間的信息不對等，國有企業的經營者很容易利用自己的崗位優勢在交易中損害公民的利益，這也是道德風險存在的一個重要原因。

針對上述風險，筆者將提出以下幾點建議：

1.增強信息披露制度，在國有企業混合所有制改革的過程中，股權的定價往往是交易雙方已達成合意后才公開的，涉及到的利益相關人較多，任何一個環節的信息不透明都可能引發股權價值低估的問題，因此必須完善信息披露制度，使評估工作透明化，避免內部人交易。

2.明確產權，我國國家性質和法律明確規定，國有企業屬于全體人民，所以在國有股權定價的過程中，要加強社會群眾的介入，此時作為代表廣大人民群眾的人大可以積極行使其權力，比如立法權、監督權，為股權評估定價制定合理規范，再比如質詢權，對國有股權對外轉讓過程中的問題，向相關部門提出意見或者要求相關部門作具體說明。

二、國有出資人代表制度的構建

國企中的國有出資人代表，身上肩負著重要的使命，其能否積極履行其職能關系到國有股目的能否實現。目前的理論界過多的探討國有股代表人的私法屬性，但是國企中的出資人代表實際上代表的全民的利益，其身負很多義務，不作為或消極的履行義務可以構成瀆職。

(一)對于國有股代表人來說，理論界和實務界所重視的私法屬性和其實質上的公法屬性產生了不少矛盾，具體如下

1.選任機制行政色彩嚴重

國有出資人代表實際上屬于國家公務人員，因此它的委派或選任帶有行政色彩。由于國有大中型企業仍享有實質性的行政級別，企業領導人仍按黨政領導管理實行上級黨委任免制，強化了行政選任。①

2.激勵權行使主體錯位

在激勵權的方面，國有出資人代表和國有出資人機構所掌握的信息是不對等，國有出資人代表有著明顯的優勢，國有出資人代表利用自己所掌握的信息將本應屬于國有出資人機構的激勵權潛在讓渡于其企業中的代表，形成了激勵主體的錯位。

(二)對于上述問題，可以從以下幾方面入手去完善國有出資人代表制度

1.劃分選任權限

在選任權限方面，要劃分國有出資人機構和上級黨委部門的權限，二者各有其責，國有出資人機構具有選任權，同時黨委部門也要對國有出資人機構決定的人選進行把關，在這個過程中，還要注意相關責任人的問責制度，對于犯罪行為，應依據我國刑法追究其刑事責任，從而取代降級處理。

2.完善激勵制度

對于國資委來說，其應掌握激勵權，保持其主動地位。國資委在激勵工作中切忌“單打獨斗”，要重視企業職工和會計師事務所等中介機構。在激勵方式上，國有出資人代表實際上屬于國家公職人員，待遇不能和聘用高管同等對待，行政上的激勵更適合國有出資人代表，如職務晉升。激勵的同時也不能忽視監督，對于國有出資人代表的激勵也應該獲得社會公眾和企業職工的認可，保證激勵制度的公平。

三、少數股東及子公司的自我保護

國有集團母子公司治理問題上，一個很大的問題就是子公司的利益受到集團控股股東的侵犯，為了保護子公司廣大利益相關者利益免受侵犯，可以在股東訴訟制度方面加以改進。

股東直接訴訟，如控股股東違反誠信原則，濫用控股權侵害中小股東權益的，作為受害者的股東均有權直接提起訴訟。同時，改變目前民事訴訟中“誰主張誰舉證”的原則，采用過失責任原則和舉證倒置，即要求控股股東負責舉證，要其做出自己無過錯或過錯與其他利益相關者的損失沒有必然的因果關系的證明。

[注釋]

①蔣科.企業國有出資人代表的制度缺陷與完善[J].湖南警察學院學報，2012.

D922.29

A

2095-4379-(2017)33-0204-01

崔佳(1993-)，女，漢族，內蒙古呼倫貝爾人，北京工商大學法學院，碩士研究生在讀，研究方向：民商法。