論小額貸款公司互聯網業務創新的超限風險

云善超

（100191 北京航空航天大學法學院 北京）

論小額貸款公司互聯網業務創新的超限風險

云善超

（100191 北京航空航天大學法學院 北京）

本文將論述互聯網小額貸款公司金融創新業務超限風險的表現形式和主要來源。

互聯網金融；小額貸款；融資風險；金融超限

一、小額貸款公司互聯網業務創新超限風險的表現

2005年，第一批小額貸款公司試點工作正式展開，2008年銀監會人民銀行聯合發布了《關于開展小額貸款公司試點的指導意見》（以下簡稱：《指導意見》），故而其自誕生起便具有重新分配金融資源，改善農村地區金融服務的任務。重新分配金融資源意味著其被納入國家金融法制的軌道，[1]改善農村地區金融服務意味著其主要區域是農村地區等金融資源較為稀缺的地區。[2]但對于《指導意見》中的這兩點任務究竟要做出何種理解？第一種方式是將小額貸款公司視作普惠金融行為，[3]作為純粹由金融法規制的對象，小額貸款公司一方面在各個環節受到證券法、保險法等法律部門的規制，[4]另一方面又受到《推進普惠金融發展規劃（2016～2020年）》及其項下行政法規體系的引導；第二種方式是將小額貸款公司視為具有特殊目的的公司，主要受制于公司法以及民法、商法部門，[5]在理論上有歸入法人型社會組織或者公司兩種路徑，[6]實務中既受制于公司法律規制又受制于社會組織、社會團體等相關特殊的法律規制。因此綜合看來，無論采取何種方式，實務中對于小額貸款公司的發展均不是放任以及無條件鼓勵的態度，而是具備一定界限的，但結合互聯網金融進行業務創新的小額貸款公司有可能產生業務異化以及新領域的開拓，極有可能突破當前法律法規監管的范圍，產生超限風險，[7]具體表現如下：

（一）小額貸款公司互聯網業務創新的融資超限風險

互聯網金融的一大特征便是融資手段的創新，傳統理論框架下地理意義上的區位優勢是資金供給鏈端需要考量的因素之一，只能依靠政策、稅收制度等其他成本方面的控制來彌補差異，[8]但是互聯網金融卻可以打破區域限制，將理論上的融資范圍大大延展。[9]小額貸款公司最初并不可以融資，《關于小額貸款公司試點的指導意見》中規定的資金來源范圍主要有三：股東繳納的資本金、捐贈資金，不超過兩個銀行業金融機構的融入資金，并且對于金融機構融入資金的限制極其嚴苛；[10]其后國家的政策也尚未對小額貸款公司的融資行為進行寬松化的規定，并且著重強調其中介和服務性質。[11]但是在實踐中，小額貸款公司隨著業務的創新，從外部和內部均產生了相應的營利性質，從而產生了融資超限的風險。例如，小額貸款公司通過互聯網進行廣泛借貸業務展開，將可持續發展的基礎即資金的來源擴大至流量收入、廣告費用等，而捐贈資金也基于非公益以及非直接獲益的目的而大量進入小額貸款公司之中，[12]與此同時，其業務面向則由傳統的中介借貸轉向積極的金融工具推廣；再如，小額貸款公司整合P2P網絡借貸業務、理財業務、信托業務等，將小額貸款作為公司的一項業務內容，典型例證如螞蟻金服，雖然轉移了單純小額貸款業務所帶來的風險，但毫無疑問，其背后如果資金管理不善，不同業務之間資金相互填補，勢必產生性質的變化和超限的風險。[13]

（二）小額貸款公司互聯網業務創新的客戶群超限風險

理論上，小額貸款公司由于其業務的特殊性、借貸范圍的有限性本身無法對大型組織或者對借貸需求大的客戶展開業務，相對的，其客戶主要指向借貸需求小、未參與金融過程或參與度較低的群體。[14]《關于小額貸款公司試點的指導意見》在資金運用中明確了客戶群主要是農戶和微型企業；互聯網金融框架下的小額貸款公司將客戶群范圍擴展至電商、社團組織等。[15]因此，互聯網金融為小額貸款公司業務開展的客戶群體范圍得以大大擴展。與此同時，《指導意見》規定了小額貸款公司基于地區的特殊情況和自身的發展情況確定客戶的選擇體系；人民銀行辦公廳《關于小額貸款公司接入人民銀行征信系統及相關管理工作的通知》使得征信系統成為小額貸款公司對于客戶評價、選擇和展開業務的重要參照，另一方面也促進了廣大農戶、小微企業、電商等參與金融活動。[16]從規范的角度講，理想化的小額貸款公司應當起到信息中介作用、交易成本降低作用、金融業務推廣作用，[17]實際上是消極的作用；實務中小額貸款公司卻在商業化的過程中日益積極，甚至對于國家政策提出了消除限制的要求，例如消除貸款利率上限的要求，[18]而對于客戶群來說，則產生了相應的超限風險：一方面，客戶群范圍的迅速擴大逐步打破規范所預設的范圍，其原因在于資產規模、資產回報率與小額貸款公司的業務覆蓋率相互影響在互聯網金融的框架下日益增大，[19]如果不對相關規范性文件進行修改，整體上現實與規范的沖突日益擴大，規范的張力將會受到挑戰；

[20]另一方面，互聯網金融框架下的小額貸款公司商業化的過程事實上無法完成“資產損失準備充足率始終保持在100%以上”的任務，否則則會造成資產僵化無法流通的情形，[21]因此小額貸款公司注重客戶信用與風險均衡，[22]不同客戶信用體系的建立可能限縮規范所設定的客戶群指向。

（三）小額貸款公司互聯網業務創新的經營域位超限風險

傳統金融框架下，由于發達區域的資產規模大、資本水平高、資產質量好，客戶資金需求量大、信用較高，金融機構均對趨之若鶩，[23][24]國家基于促進欠發達地區的金融服務水平的目的，借鑒了孟加拉的小額信貸模式創立了小額貸款公司模式。互聯網金融框架下，域位的影響對于金融活動的影響相對較小，對于小額貸款公司的業務開展明顯有利，但是由于小額貸款公司的風險控制手段依然采取傳統的控制體系，[25]因此產生了經營域位的超限風險：第一，金融市場的資本向農村流動，[26]但由于其基礎設施欠缺，金融法律規制實際上難以觸及，相關規范性文件也注意到了這一點，便規定小額貸款公司的資金下限和相應的政策傾斜，但依然無法規制此種事實上的超限風險；第二，跨區域金融活動是互聯網金融框架下的重要創新手段，[27]小額貸款公司增大了金融活動跨區域的可能性，但對于小額貸款公司而言，由于資本來源的固定性、總體資產的特定性和服務目的的特殊性，跨區域作為風險管控手段很難為傳統金融框架下的小額貸款公司所接受。

二、小額貸款公司互聯網業務創新融資風險的來源

（一）《指導意見》對小貸公司互聯網業務創新融資渠道與規模的限制

分析小額貸款公司的超限風險來源，不難看出法律規范對于其過分限制、定位不明以、僵化管控以及機械預期是首要的、直接的原因。以此看來，《指導意見》對于小貸公司互聯網業務創新融資渠道與規模的規定是其超限風險產生的最相關的原因，這是由于：一方面，《指導意見》作為行政法規，肯定了小額貸款公司的交叉性質，“既欲將其商業化、公司化、市場化，又欲將其單純作為政策性金融工具”[28]；由此產生的結果是：小額貸款公司的出發點是自由的競爭環境，具有資本膨脹、吸引、流通的本能，對業務創新起到積極推動作用，落腳點卻是非自由、競爭性、靈活的監管機制，超限是公司發展必然策略的選擇。[29]另一方面，《指導意見》將小額貸款公司的資本來源固定化、財政化，卻根本限制了其規模的擴張，弱化甚至無視財政的激勵作用而過分夸張了財政的管控作用，[30]小額貸款公司通過規模化以實現風險轉移的路徑被規模限制所切斷，在當前框架下，小額貸款公司要么通過擴大規模、要么通過跨區域經營轉嫁風險，從而超限風險概率大大增加。

（二）《指導意見》對小貸公司互聯網業務創新的客戶群體限制

《指導意見》對于小貸公司的客戶群體定位于農戶和微型企業，基于二者的特點進行解讀，大型農場法人和微型企業集團是不可為客戶群體所包含的。但不可避免的是小額貸款公司在進行業務床過程中，客戶群上移現象突出，[31]很顯然，民間資本大規模注入的愿望和更為廣泛的群體參與金融活動的熱情結合在一起，小額貸款公司業務創新對此顯然持肯定態度，并且這是目前看來，為傳統金融理論所能容納的風險轉移機制和盈利可持續機制。但《指導意見》卻意圖通過限制客戶群體實現小額貸款的單一功能與價值，相較于政策的剛性規定，似乎來自內外部的業務創新動力更能影響博弈結果的生成，由此對既有的、設定的客戶群體范圍產生了突破，造成了超限風險。

[1]金融公平、金融安全、金融效率應當是金融法制所追求的目標，如此才可實現社會統一，小額貸款公司的社會福利性大于其本身的營利性，因此屬于金融法制的重要一環實不為過。馮果.《金融法的“三足定理”及中國金融法制的變革》.《法學》,2011年第9期.

[2]郉道均,葉依廣.《農村小額貸款公司環節農村中小企業正規信貸約束了嗎？——基于蘇北五市的調查研究》.《農村經濟問題》,2011年第8期.

[3]星焱.《普惠金融：一個基本理論框架》,《國際金融研究》,2016年第9期.

[4]吳國華.《進一步完善中國農村普惠金融體系》.《經濟社會體制比較》,2013年第4期.

[5]許飛劍,余達淮.《經濟新常態下小額貸款公司信貸法律問題研究》.《經濟問題》,2015年第10期.

[6]王建文,熊敬.《小額貸款公司的法律規制與立法構想》.《國家檢察官學院學報》,2013年第1期.

[7]超限本身并不與風險具有意義對應的關系，但是在金融領域可以指代出于社會福利和平等待遇的平衡考量，法律所應當表現出的態度是超限風險的底線，由此超限風險則主要是超出這種法律限度的風險，即小額貸款公司的何種業務創新行為具有何種超出法律限度的風險。魏建,黃婉如.《強者何以認可弱者的超限利益主張——失地農民的利益主張與政府的應對》.《社會科學輯刊》,2012年第6期.

[8]朱迪星.《發達地區企業的債務融資更具優勢嗎？——來自我國上市公司的經驗證據》,《上海金融》,2012年第10期.

[9]吳曉求.《互聯網金融：成長的邏輯》,《財貿經濟》,2015年第2期.

[10]由于極端限制，小額貸款公司在融資設定時并沒有傳統融資手段的“覆蓋率——可持續性”的目標權衡，這也就從另一個側面說明了小額貸款公司融資途徑的僵化。張龍耀,楊駿,程恩江.《融資杠桿監管與小額貸款公司“覆蓋率-可持續性”權衡——基于分層監管的準自然實驗》.《金融研究》,2016年第6期.

[11]《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》第（八）項：網絡借貸。網絡借貸包括個體網絡借貸（即P2P網絡借貸）和網絡小額貸款。個體網絡借貸是指個體和個體之間通過互聯網平臺實現的直接借貸。在個體網絡借貸平臺上發生的直接借貸行為屬于民間借貸范疇，受合同法、民法通則等法律法規以及最高人民法院相關司法解釋規范。個體網絡借貸要堅持平臺功能，為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等中介服務。個體網絡借貸機構要明確信息中介性質，主要為借貸雙方的直接借貸提供信息服務，不得提供增信服務，不得非法集資。網絡小額貸款是指互聯網企業通過其控制的小額貸款公司，利用互聯網向客戶提供的小額貸款。網絡小額貸款應遵守現有小額貸款公司監管規定，發揮網絡貸款優勢，努力降低客戶融資成本。網絡借貸業務由銀監會負責監管.

[12]劉憲權.《論互聯網金融刑法規制的“兩面性”》.《法學家》,2014年第5期.

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[15]楊宇焰.《小額貸款公司可持續發展：客戶定位、信貸技術、社區關系與業務拓展模式——基于小貸行業10年實踐的思考》.《西南金融》,2016年第9期.

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[17]耿欣,馮波.《小額貸款公司運營及其可持續發展研究——以山東小貸公司為例》.《山東社會科學》,2015年第1期.

[18]何廣文,楊虎鋒.《小額貸款公司制度目標及其實現路徑探討》.《農村金融研究》,2012年第6期.

[19]楊虎鋒,何廣文.《商業性小額貸款公司能惠及三農和微小客戶嗎？》.《財貿研究》,2012年第1期.

[20]李永平,胡金焱.《設立小額貸款公司的政策目的達到了嗎？——以山東省為例的調查分析》.《山東社會科學》,2011年第1期.

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[28]徐瑜青，楊露靜，周吉帥：《小額貸款公司運營現狀及問題》.《農村經濟》2010年第1期。

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[31]何劍偉.《小額信貸商業化中的目標偏移——一個理論模型及西部小額貸款公司的經驗研究》.《當代經濟科學》,2012年第4期.