淺析合同法的不足及其完善

馬彥菲

（100088 中國政法大學 北京）

淺析合同法的不足及其完善

馬彥菲

（100088 中國政法大學 北京）

《合同法》實施近九年來，其在維護自然人、法人和其他組織的切身利益、完善市場交易規則、確保社會主義市場經濟健康發展等方面發揮了重要的作用。然而，《合同法》中依然存在著一些問題。

合同法；不足；完善

1 《合同法》總則的不足分析及其完善對策

1.1 《合同法》基本原則不足與完善

合同法的基本原則，是制定和執行合同法的總的指導思想，是合同法的靈魂。基本原則是合同法的綱領。合同法的基本原則，是區別其他法律的標志，集中體現合同法的基本特征。合同法的基本原則有兩大作用，其一是指導作用。合同法的基本原則指導立法工作者如何制訂各項規定，對審判人員如何適用合同法也起著指導作用。基本原則是正確理解具體條文的關鍵。基本原則的第二個作用是補充作用。對合同法的某個問題，法律缺乏具體規定時，當事人可以根據基本原則來確定，審判機關可以根據基本原則解決糾紛。

《合同法》第3至第7條分別規定了本法的基本原則，即自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則四項基本原則，對整個《合同法》起著統籌指導作用。筆者認為，《合同法》規定的四項基本原則中自愿原則對整個《合同法》而言不周全。

合同法第四條規定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”自愿原則體現了民事活動的基本特征，是民事法律關系區別于行政法律關系、刑事法律關系的特有原則。自愿原則意味著合同當事人即市場主體自主自愿地進行交易活動，當事人根據自己的知識、認識和判斷，以及相關的環境去自主選擇自己所需要的合同，追求自己最大的利益。仔細研讀《合同法》總則中的自愿原則，筆者發現自愿原則僅僅是規定在合同訂立過程中的自愿，而忽視了合同履行、變更、消滅的自愿。往往合同的變更、履行才是合同當事人最最關心的事項，如果《合同法》不明文規定在合同變更、履行過程中的自愿原則，將是《合同法》的一大缺陷，也現實阻礙著合同當事人對合同履行的全面理解。

比較我國合同自愿原則與歐美的合同自由原則，認為我國合同自愿原則不能夠代替合同自由原則。合同自由原則的產生是和私有制社會商品經濟的出現有其內在的必然聯系的，而這一原則在兩大法系主要國家的確立則是私有制社會發展到一定階段的商品經濟的客觀要求在民法上的反映。

由于經濟體制和意識形態等因素的影響，合同自由原則在我國一直沒有得到正確的認識和對待。在1999年《合同法》的起草過程中，法學界對合同法明確合同自由原則普遍持贊同態度，但未獲有關方面認可，以至于1999年頒布的《合同法》很明顯是以《民法通則》的規定為基礎，直接從原《經濟合同法》第5條規定的內容中引申出了合同自愿原則。新《合同法》第4條規定:“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”由此，有學者認為:新合同法規定了契約自由的原則，并使其貫徹于整個法律，規定了較多的任意性規范。

2 《合同法》分則不足分析與完善意見

合同法分則的規定是法院解決合同糾紛和當事人訂立合同的最直接的依據，但其重要性并未引起學術界的足夠重視。筆者仔細研讀《合同法》，指出《合同法》的幾個不足，以期起到拋磚引玉的作用。

在分則部分，合同法分則只規定了15種合同類型，遺漏掉有名合同(典型合同)十余種，達到二分之一以上，《合同法》遺漏了旅游、雇用、合伙、儲蓄、結算、咨詢、借用、培訓、出版、醫療服務等具體的合同。隨著社會的不斷發展，新鮮事物層出不窮，合同立法調整的范圍也在日益擴大。而我國《合同法》分則部分僅僅規定了十五種具體的合同，這顯然不符合社會發展的要求，不能完整、有效地規制社會生活的方方面面。比如互易合同，在市場交易中大量存在，并不是可有可無的種類，誠如臺灣學者楊芳賢所言，“貨幣的發明使人類的交易由互易轉為買賣，而使互易退居次要地位，但是仍未使互易完全消失，例如通貨膨脹或生活物資嚴重缺乏時期，物資擁有者仍得以物易物，取得所需物資;反之，受薪階級僅能依賴工作所得之金錢，依買賣方式取得生活所需物品者，即陷于不利境地。此外，缺乏外匯擁有豐富農礦產資源的國家，與需要天然原料的工業國家，亦可進行原物料與機器設備問題互易交易，以滿足彼此之需要，而無須以金錢作為交易之支付工具。在國際貿易上，稱此為相對貿易。”這種交易形式在我國邊境貿易地區體現得最為明顯。我國黑龍江的黑河與俄羅斯的布拉格威申斯克市，綏芬河與海參崴，吉林琿春、云南、廣西等邊境口岸存在大量的易貨貿易(物物交換)。旅游產業已是新興的第三產業，隨著我國市場經濟的發展和開放程度的加大，人們在滿足物質生活之外，越來越追求精神上的享受，然而我們從各種新聞媒體中得到的信息可以發現，旅游中存在的問題也是最多的，諸如，旅游服務、購物、價格欺詐，等等，針對這些問題，在合同立法中設計旅游合同，以民事手段規范旅游業的發展也是一種有效的解決方式。然而由于立法技術、行業利益、部門利益等因素的影響，像旅游合同等一系列具體合同形式在我國合同立法中被遺漏了，使得《合同法》在某些領域的適用上顯得多少有些蒼白無力。

3 結語

合同法是民商法的重要組成部分，是規范市場交易的基本法律，它涉及生產、生活領域的方方面面，與企業的生產經營和人們的生活密切相關。據不完全統計，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約有300萬件;因此制定一部統一的、較為完備的合同法，規范各類合同，能夠更好地適應社會主義市場經濟發展的需要對于及時解決經濟糾紛，保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設，具有十分重要的作用。

對此，筆者認為我們應該在《合同法》總則中規定:“當事人依法享有合同自由”引入歐美的合同自由原則，把當事人的合同自由從訂立合同階段擴展到合同的訂立、變更、轉讓、解除等等各個階段。以期達到對合同法全面指導的作用。

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[2]劉浩宇.效率違約的價值評價——對我國合同法第110條的再思考[J].河北法學,2000(2)．

[3]李曉東.電子商務——全球商務主導模式[J].國際貿易問題，2000(3)．

[4]江平.中國新合同法全書[M].北京:中國人民公安大學出版社.