論破產程序中尚未履行完畢的合同

李艷云

揚州大學法學院，江蘇 揚州 225009

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論破產程序中尚未履行完畢的合同

李艷云

揚州大學法學院，江蘇 揚州 225009

本文通過對什么是尚未履行完畢的合同、破產法中尚未履行完畢的合同有哪些處理規則及國外破產法對尚未履行完畢的合同是如何規定的等問題進行探討，針對我國破產法中尚未履行完畢的合同處理規則的不足提出相應建議，以期對該理論的研究添磚加瓦。

尚未履行完畢；繼續履行；完善

一、尚未履行完畢合同的界定

破產中尚未履行完畢的合同(gegenseitiger Ver-trag，executory contract)，指破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。根據《企業破產法》第18條的規定，管理人能夠行使選擇權的合同是“破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同”。條文所體現的未履行完畢合同的特征可以概括如下：

第一，該合同在破產程序開始以前必須已經成立。

第二，主體上，尚未履行完畢的合同的雙方主體為破產債務人和合同相對方。

第三，效力上，尚未履行完畢的合同在破產申請受理之前成立有效且該有效性延伸到破產程序開始之后。

第四，類型上，尚未履行完畢的合同是雙務合同。

第五，需債務人和對方當事人均未履行完畢。

二、尚未履行完畢合同的繼續履行

(一)繼續履行合同的要件

1.繼續履行合同的同意要件

我國《破產法》第六十二條肯定了破產管理人在第一次債權人會議后，享有提議債權人會議召開的權利。基于此，本文建議借鑒韓國破產法做法，不設債權人委員會時，應允許在非緊急情況下，破產管財人可提請召開債權人會議以征得其對繼續履行合同的同意。

2.將來履行的擔保要件

我國目前法定的擔保方式分為人的擔保，即保證；物的擔保，即抵押、質押、留置；以及金錢擔保，即定金。本文認為，為了盡快確定合同權利義務狀態，提高破產程序效率，并保護非破產方利益，對將來履行的擔保仍應要求其迅速性，即破產管理人須在其選擇權行使期間內提供將來履約擔保。

三、完善我國尚未履行完畢的合同處分規則的立法建議

尚未履行完畢的合同的履行主要為促進破產財產最大化，保證破產程序的順利進行。下面筆者將從三個方面分析如何對我國破產法中尚未履行完畢的合同處分規則進行補救。

(一)彌補部分待履行合同處分規則的欠缺

首先，較為明顯的就是對特殊的尚未履行完畢的合同處分上。而我國破產法恰恰對這類合同沒有做出明文規定，這導致實踐中程序運行混亂，處理過程中引發爭議不斷，所以破產法中特殊的待履行合同處理規則亟待建立。

其次，引入尚未履行完畢的合同轉讓規則。筆者建議，在我國尚未履行完畢的合同處分規則中，參照美國的尚未履行完畢的合同轉讓相關規定，詳細考察我國市場經濟中合同轉讓的處理方式，在破產程序中設立合同轉讓的相關規則。

最后，不可忽視美國等發達破產立法國家的其他優秀制度，努力學習這些國家的先進經驗，才能提高我國破產法整體水平，加速實現我國破產法的國際化進程。

(二)明確并細化尚未履行完畢的合同的處分規則和原則

首先要明確破產管理人行使選擇權的標準。

同時不可忽視尚未履行完畢的合同繼續履行或解除的法律效果的確定。我國對尚未履行完畢的合同繼續履行或解除的法律效果規定尚存爭議，繼續履行的待履行合同于破產之前產生的債務是作為破產債權還是共益債務，合同解除后對已經履行的部分如何處理等都需要法律做進一步明確。所以筆者認為可以在破產法當中對該原則予以規定，使尚未履行完畢的合同繼續履行或解除的效果明確化。

(三)發揮其他法律制度的補充作用

對于破產法當中并未加以規定的事項，可在其他法律修改時先予以規定。值得注意的是，在完善破產法過程中，與其他法律之間不光要存在彌補關系，同時也要協調好破產法與其他法律規則之間的關系。因為盡管破產法自成系統，但是它運作所產生的后果仍然不可以與其他法律規范所依賴的條件或者前提產生根本上的沖突。

四、結論

尚未履行完畢的合同的處分作為破產程序的重要組成部分，其處理的好壞對破產程序能否順利進行有著重大影響。本文通過對尚未履行完畢合同的具體分析以及我國尚未履行完畢的合同處分現狀進行描述，分析破產法中尚未履行完畢的合同處分規則的不足，吸收借鑒其他先進國家的立法經驗，從而完善我國的立法，最大程度上保障破產程序中經濟主體的權利，保證破產程序中對尚未履行完畢的合同的處理真正高效、公平，為我國法制事業的發展做出貢獻。

[1]王澤鑒.債法原理(第一冊)[M].北京：中國政法大學出版社，2001：112.

[2]聯合國國際貿易法委員會.破產法立法指南[Z].2006.3.

[3]沈宗靈主編.法理學[M].北京：北京大學出版社，2001.70.

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2095-4379-(2017)13-0260-01 作者簡介：李艷云(1993-)，女，漢族，江蘇徐州人，揚州大學法學院，研究生在讀，研究方向：民商法。