代孕法律問題探究

劉晗悅

南昌大學，江西 南昌 330031

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代孕法律問題探究

劉晗悅

南昌大學，江西 南昌 330031

科技改變生活，給我們的生活帶來無限便捷的同時，也產生著從未有過的問題，人工生育技術就是一個縮影。人工生育技術為無數先天生育存在問題的家庭帶來希望，也與現有的社會倫理道德產生了難以調和的矛盾。尤其是代孕中的親子關系問題、代孕各方主體的隱私權問題，以及代孕合同問題，引起各方對其的激烈討論。筆者將在下文中圍繞著這些問題提出自身的看法。

代孕合同；親子關系；代孕隱私權；代孕概念

科技是一把雙刃劍。它在創造和改變著我們生活的時候，也給我們的生活帶來了不少的困擾和煩憂。今天我們就來對代孕技術進行一些法律層面上的討論。

代孕，作為一個并不陌生的詞匯，但許多人并不能給出一個相對準確的定義。①所謂代孕是“人類輔助生殖技術的一種，指用現代醫療技術將丈夫的精子注入自愿代理妻子懷孕者的體內受精，或將人工受精培育成功的受精卵或胚胎移植入自愿代理妻子懷孕者的體內懷孕，待生育后由妻子以親生母親的身份撫養。”當然，我們必須明確的是，本文所探討的現代人工生育技術并不同于傳統意義上的“借腹生子”。它并不需要有自然受孕中的親密行為，而是通過人工的方式直接將受精卵或胚胎植入體內，因而不存在相關的道德風險。

事實上，委托父母與代孕母親權利義務的調整，通常都是通過簽訂代孕合同這種形式來實現的。但是對于代孕合同的法律性質，理論界一直都有著許多的爭論。有學者認為是一種買賣合同，也有觀點認為是一種承攬合同，更有甚者認為代孕合同違背公序良俗，不應當被認定為是一種合同。②梁慧星先生認為，代孕合同屬于違反公序良俗行為中危害家庭關系類型，根據公序良俗原則的規定，該行為應為無效法律行為。筆者的觀點是：生育權作為一種私權利，是可以基于公民的自由意志而改變的。代孕合同作為一種產生、變更、消滅委托父母與代孕母親之間權利義務關系的規范，應當屬于具有人身性質的合同。雖然它的性質應當與收養協議等具有相當的法律屬性。

對于代孕我國大陸尚無人大立法對其做出具體規定，目前只有衛生部2001年頒布實施的《人類輔助生殖技術管理辦法》對此做出了規定。該辦法第一章第三條規定“禁止實施任何形式的代孕”，第四章第二十二條中規定“對于實施代孕技術的給予行政處罰，構成犯罪的依法追究刑事責任”。由此我們知道代孕在我國是不為法律所允許的。雖然代孕行為在我國是禁止的，但通過各種或黑或灰色的途徑，各種各樣的與代孕有關的交易從未停止過。那么對于對代孕應該采取一味回避的態度嗎？對于代孕所產生的親子關系問題，我們應當如何去協調從而更好地保護兒童的權益？

在現實生活中，我們不止一次的看到過代孕母親與委托父母爭奪小孩的糾紛。人工輔助生育技術跨越了傳統的血緣關系，確實會產生很多的親緣關系的糾紛。對于代孕所生的小孩的歸屬問題，筆者的觀點是：我們應當遵從生物學意義上的父母子女關系，從生物學意義上而言，胚胎的精子、卵子由委托父母中的一方或者雙方提供，攜帶著的是委托父母方的遺傳基因，因此將代孕所生的孩子的歸屬認定給委托父母方無疑有著先天的正當性。此外，許多代孕母親都是基于經濟方面的考慮而成為代孕母親的，顯然從給孩子提供安全舒適的成長環境的角度上來說，由代孕母親撫養孩子也是不合理的。

不可否認，人工生育技術導致的社會父母與生物學父母的相分離，造成親緣關系的混亂，從而使孩子的爭奪、拋棄時有發生。而且，人工生育技術一旦放開對于我國的戶籍管理，甚至婚姻法、繼承法都會是巨大的挑戰。③但是“立法者應當把自己看作一個自然科學家，他不是制造法律，不是在發明法律，而僅僅是在表述法律。”對于現存著的代孕產業并不會因為法律的不加規制而消失。相反，隨著人工生育技術日益的發達，這條不為法律所允許的灰色產業鏈只會不斷的發展，壯大。

對于代孕過程中委托父母與代孕母親應當遵守合同約定的義務，有關機構應當保管好委托父母與代孕母親的個人信息，保護好雙方的隱私權。這樣做也能在很大程度上保障代孕母親與委托父母今后的個人生活，也避免了將來對于孩子歸屬權的爭奪問題。

代孕是科技進步的一種體現，本身是中性的。更重要的是，人們如何加以使用。倘若人們合理使用，它能通過科技改變人本身的局限性，更好的保障人們的生育權利。反之，如果對其進行濫用，也將對原由的倫理道德，社會秩序產生巨大的沖擊。新興技術的發展和迅速商業化，既促使著法律制度的創新，也為原有法律制度的發展開辟了嶄新的空間。法律應當體現和尊重自然發展規律，滿足和貼近人們的價值追求。

[ 注 釋 ]

①廖雅慈.人工生育及其法律道德問題研究[M].北京：中國法制出版社，1995.

②梁慧星.民法學說判例與立法研究(二)[M].北京：國家行政學院出版社，1999.

③盧亞欣.代孕法律問題初探[D].中國政法大學，2011.

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2095-4379-(2017)13-0256-01 作者簡介：劉晗悅(1966-)，女，江西瑞金人，南昌大學，學生，研究方向：法學。