醫療損害司法鑒定研究

褚佳磊

黑龍江省法學研究所，黑龍江 哈爾濱 150008

醫療損害司法鑒定研究

褚佳磊

黑龍江省法學研究所，黑龍江 哈爾濱 150008

醫療損害司法鑒定制度是我國的一項重要的制度，在為我國解決糾紛的時候發揮重要的作用。但是由于各種主觀和客觀上的因素，我國的醫療損害司法鑒定制度存在很多的缺陷。本文就是從醫療損害司法鑒定的特征出發，然后研究了醫療損害司法鑒定存在的幾個方面的問題，最后針對具體問題提出解決措施，對完善我國司法損害司法鑒定制度具有重要的理論和現實意義。

醫療損害司法鑒定；臨床專家；鑒定主體

一、醫療司法鑒定概述

(一)醫療行為與醫療損害概念

對于醫療行為的概念，國內主要有廣義和狹義之分，狹義的醫療行為指的是以治療疾病為目的的行為，而廣義的醫療行為不僅包括治療行為，還包括以身體為侵害的整容行為，以及實驗新藥物的試驗行為，本文研究的主要是后者。

醫療損害司法鑒定，在侵害責任法頒布以前，叫做醫療過錯司法鑒定，但是兩者之間存在很大的差距。醫療過錯司法鑒定的賠償依據主要是有無過錯，醫療損害司法鑒定的賠償依據主要是有無損害，不僅有財產、身體還有精神上的損害。

(二)醫療損害司法鑒定的特點

醫療損害司法鑒定指的是在醫療案件的民事糾紛中，受到法院的要求，雙方自愿達成一致意見，由專門的鑒定結構對醫療行為有無過錯、過錯的結果以及過錯的參與度等做出專業的鑒定。

1.專業性與科學性

醫療司法鑒定具有的專業性和科學性主要指的是鑒定主體的專業性和鑒定技術的科學性。鑒定主體的專業性指的是鑒定人員都是醫藥人員，具有多年的臨床經驗，還具有相關的職業證書。醫療損害技術通常都是CT技術，這項技術精確度高，因此具有科學性。

2.多學科綜合性

醫療損害司法鑒定還是一個多學科綜合性的問題，不僅涉及到法學知識，還涉及到法律的知識。因為醫療司法鑒定不僅涉及到鑒定報告，還涉及到民事訴訟。鑒定主體不僅要對醫療損害的客觀事實進行檢查，還需要對治療前后的一些具體情況進行詢問和確定。

3.中立性

醫療損害司法鑒定的中立性主要來自鑒定機構和鑒定人的中立性。醫療損害鑒定機構不從屬于任何醫療機構，因此與醫療機構之間沒有領導與被領導關系，也就沒有利益糾紛。醫療損害鑒定最終是要取信與鑒定雙方，這就是其具有中立性的原因所在。

二、醫療損害司法鑒定存在的問題

(一)鑒定主體存在的問題

鑒定主體主要指的是鑒定人和鑒定機構。現在的醫療損害鑒定通常由社會鑒定機構所從事，這些鑒定機構良莠不齊，惡性競爭激烈。很多鑒定機構甚至與醫療機構合作，由醫療機構為之提供鑒定機會，鑒定機構按照醫療機構的醫院開出鑒定結果。鑒定人指的是鑒定時間事件的具體實施者，目前很多鑒定機構的鑒定人員多是從公檢鑒定機構的退休人員，這些退休人員已經多年不從事鑒定業務，也沒法掌握最新的鑒定知識。還有很多鑒定機構的鑒定人員都不具有專業的鑒定知識，也不具有專業素質。很多城市的三級甲等醫院都具有鑒定資質，也開設了鑒定機構。這種鑒定機構雖然能夠節省時間成本和鑒定成本，而且也有臨床專家支撐，但是醫療機構可能會存在為了打壓競爭對手，違背業界良心，罔顧事實，開出不符合事實的鑒定結果。

(二)鑒定過程中的問題

在進行司法鑒定的時候，病例是一項很重要的依據，但是也很容易被造假，因此法官無法判定病例的真假性，轉而將病例交給鑒定機構，從而造成時間和金錢的浪費。

鑒定機構為了保證鑒定結果的完整性，通常會采用聽證會制度，就是在正式鑒定以前，邀請病患雙方，臨床會診專家，法官。聽證會上，鑒定機構主持，然后對刑事案件進行剖析，遇到有疑問的地方，由臨床會診專家解析，法官詢問的時候，鑒定結構會出示賠償的意見，由于法官的個人素質有限，先入為主的概念會使得法官作出錯誤的判斷。

在處理刑事案件的時候，有一種回避制度，包括利害人回避、親屬回避等等，在醫療案件中，類似的有一種臨床會診專家回避，但是我國法律對這種回避制度卻沒有做出明確的規定，只對聽證會上專家所在的醫院、姓名等做出了隱蔽。

(三)鑒定意見書存在的問題

鑒定意見書主要包括兩個方面，其一是鑒定意見書的制定，其二是病歷的摘錄。對于鑒定意見書的制定，醫療司法鑒定機構給出的表述都很模糊，大多都是“主要責任”、“次要責任”等含糊其辭的表述，沒有具體的解釋。對于鑒定文書的制作，也很簡單隨意。

對于病歷的摘錄，目前主要有兩種方式，其一是簡單歸納，其二是直接摘錄。簡單歸納存在漏掉主要內容的問題，直接摘錄則存在沒有重點突出的問題。

(四)評判標準過于統一

在判定醫療損害過失的結果時，主要有兩個標準，第一個標準是當時的醫療水平。診療水平也由兩個方面確定，一方面是學術上的醫療水平，另外一個方面則是實踐上的醫療水平。前者指的是目前學者們研究的前沿，但是由于很多醫療資源分配不均勻，先進的技術和醫療設備通常都是在大城市率先使用。由于醫生個人的資質和學習經驗、臨床實踐等不同造成的實踐上的偏差也給評判帶來了一定的損失。因此，在制定評判標準的時候，需要根據具體情況而定。

(五)法官評價機制和同行交流機制的缺失

鑒定評價指的是有關主體對鑒定是否符合法律規定的程序，鑒定依據的標準是否客觀準確，在鑒定過程中是否存在違法行為以及鑒定文化的書寫是否準確的判定。鑒定評價的主要作用就是防止出現多次評價和重復鑒定，保證準確率和可信度。但是在司法鑒定中，經常存在鑒定意見不一致的情況，比如責任主體，參與度，損害與結果之間是否因果關系等等結果都具有一定的主觀性。很多時候甚至出現結論完全相反的情況，比如初次鑒定的結果與二次鑒定的結果不一致，鑒定的主要責任與次要責任不一致，鑒定的責任主體不一致等等。

(六)臨床會診專家責任不明確

在醫療事故的司法鑒定中，需要至少2名臨床會診專家和3名臨床醫學專家，這個人數不是確定的，根據病情和醫療事故的糾紛大小決定。臨床醫學專家要根據具體的醫療鑒定發表自己的看法，并且還要形成相應的文檔并署名存檔。在這個過程中，臨床專家只是發表個人見解，但是個人見解卻對整個醫療鑒定的結果起到十分重要的影響。一旦鑒定結果出現重大的偏差，臨床專家的責任是無從追究的，因為無法確定他的責任。

三、完善醫療損害司法鑒定的對策

對于完善醫療損害司法鑒定的對策，很多學者都是從提高技術方面入手的，但是技術的提高是受到時間的限制的，最重要的還是要從醫療司法鑒定自身的特征出發去確定主要責任。

(一)完善鑒定主體

鑒定主體是確定鑒定質量的主要因素，特別是鑒定人的作用是十分重要，因此完善鑒定主體主要從以下幾個方面入手：

首先，要完善司法鑒定人的組成和考核制度，美國的醫療司法鑒定主體主要有三種：法醫、律師和臨床專家。因為醫療司法鑒定是多學科的，需要法律和醫學的知識，而且每個學科都需要很深的專業知識，因此不能要求法官去多學習醫療知識，也不能完全要求醫生去學習法律知識。因此醫療司法鑒定行為可以邀請法律人士參與到其中。臨床專家可以保證鑒定結果的科學性，法官則可以保證鑒定結果的中立性。雙方的協同才可以最終提高醫療司法鑒定水平。

為了保證醫療司法鑒定的水平，還需要完善對醫療司法鑒定主體的考核，一方面制定考核制度，對于考核結果不合格的，要給予警告，嚴重者要給予勸退。另外一個方面，還需要對鑒定人的職業道德進行考核，要將鑒定人的年度鑒定結果滿意度納入考核范圍。

其次，可以通過設定醫療司法鑒定機構的標桿行業，然后行業標準公布，引領其他醫療司法鑒定機構向國家級司法鑒定機構看齊。

(二)完善病歷的管理

醫療司法鑒定機構對病歷的真實性并不具有責任，通常由法院負責，但是法官不具有足夠的能力判斷病歷的真實性。因此法院和醫療司法鑒定機構需要對此設立雙層保險，司法鑒定機構也要對病歷進行審查。對于病患來說，如果剛開始沒有呈上的病歷和資料，如果后期需要，只要法官和司法鑒定機構的簽字即可，后期在聽證會上備注這樣可以省去很多中間環節，提高了效率。

(三)完善鑒定責任書中的責任表述

鑒定書也是糾紛的主要依據，一份好的鑒定書可能會止住糾紛，協調好關系，但是也有可能引發新的糾紛。因此，司法鑒定人要本著對法院、糾紛雙方負責的態度，制定鑒定責任書。對于鑒定書的表述主要有兩種，第一種是文字表述，第二種是數據表述，兩者各自有優缺點。筆者更傾向于文字表述，因為數據表述適合行政案件。民事案件適合調解，過于明確的數據顯示會造成法院判定的干擾，同時醫療司法鑒定人要在責任明確一欄清晰的寫上責任，并且對之細分。

(四)建立臨床專家回避制度和激勵制度

對于臨床專家回避的問題一直懸而未解，因為大部分人都將重點放在研究上，而沒有確定如何解決。醫療病患問題解決不了，最終受害的還是病人而且是大部分病人的利益。公開臨床專家的信息雖然在一定程度上會使得臨床專家不再參與聽證會，但是與整體利益相比，臨床專家的利益是微不足道的，因此需要制定公開臨床專家信息，不過可以通過建立激勵制度與之配合。對于如何建立臨床專家激勵制度，需要多個部門協同參與，首先需要臨床專家所在的醫院將醫療專家的表現加入年中考核中。其次需要衛生部門給予臨床專家以一定的經濟補償，提高臨床專家的收入和待遇。

(五)司法鑒定人的審查責任

醫療損害司法鑒定機構的鑒定人多是三級甲等醫院的正高級待遇，在該領域具有一定的話語權，可以為沒有臨床經驗的法醫提供意見。臨床會診專家可以為司法損害鑒定提供專業的意見，也具有司法鑒定的審查責任。

(六)制定差異化的評價標準

各個司法損害醫療機構之間的差別是客觀存在的，因此不能用統一標準來區別對待。過寬的標準不利于患者，標準過嚴格又不利于醫院，因此要在統一的標準之下制定差異化的標準，主要表現在對于不同城市的醫院要考慮級別因素，對于不同的醫生也要考慮專業的差異。

(七)建立醫療損害司法鑒定交流機制

對于醫療損害司法鑒定交流機制的交流主要包括行業的交流和法庭的交流，行業的交流要注重公平競爭，對于法庭的交流，要做到證據充分。

四、結語

醫療損害司法鑒定目前存在很多的問題，解決這些問題需要多個領域多個部門的共同參與，也需要相關法律的制定，是一個系統的工程。

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[4]李洪燈.環境侵權司法鑒定問題研究[D].復旦大學，2014.

[5]王偉.打擊網絡游戲外掛法律問題研究[D].上海交通大學，2007.

D918.9

：A

：2095-4379-(2017)27-0068-02

褚佳磊(1983-)，女，黑龍江哈爾濱人，碩士研究生，黑龍江省法學研究所，助理研究員，研究方向：民商法。