互聯網金融股權眾籌刑事風險與規避

鄭 珂

衢州職業技術學院，浙江 衢州 324000

?

互聯網金融股權眾籌刑事風險與規避

鄭 珂

衢州職業技術學院，浙江 衢州 324000

互聯網金融股權眾籌平臺在運行中，可能觸犯擅自發行股票、公司、企業債券罪，作為金融活動中介，可能觸犯非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪等，平臺運營者當采取相應犯罪風險防范措施。

股權眾籌；刑事風險；風險規避

大約自2014年起，特別在黨的十八屆三中全會將互聯網金融列入國家戰略后，在政策的允許和鼓勵下，我國互聯網金融高速發展，互聯網金融是指運用互聯網技術的金融活動，根據2015年7月14日國務院十部委《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》，廣義的互聯網金融包括互聯網支付、網絡借貸、股權眾籌融資、互聯網基金銷售、互聯網保險、互聯網信托和互聯網消費金融，集合了信息中介服務、融資、支付和投資理財等功能，然而互聯網基金銷售、互聯網保險、互聯網信托和互聯網消費金融，雖然都在互聯網平臺上進行，但在本質上，其仍是傳統金融機構面向社會大眾的線上銷售模式，屬于傳統金融機構的互聯網化，互聯網支付雖屬于互聯網金融的一種業態，但其不具有鮮明的平臺屬性和金融融資功能。①我國互聯網眾籌主要包括實物回報類眾籌和股權回報類眾籌兩種模式，實物回報類眾籌實質上是線上C2C交易行為，屬于互聯網消費金融。因此，狹義的具有資金融資作用的互聯網金融是指P2P網貸與股權眾籌。界定互聯網金融活動中的罪與非罪，防范融資平臺犯罪，懲戒不法互聯網金融行為，有現實意義。

一、股權眾籌平臺刑事風險

互聯網金融股權眾籌是指通過互聯網股權眾籌中介平臺，包括互聯網網站或其他類似的電子媒介，進行公開小額股權融資的活動，央行發布的《2014年中國金融穩定報告》將其界定為通過網絡平臺為項目發起人籌集從事某項創業或活動的小額資金，并由項目發起人向投資人提供一定回報的融資模式。一般運行模式是項目發起人向平臺申請發布融資項目，承諾一定的股權回報，平臺審核后進行發布，投資人看到后認購股份，通過平臺轉繳資金，若融資項目數額最終達成，投資人獲得股東地位，按約定在一定時期取得分紅，但并不約定固定資金回報。我國公司法規定公司股票發行有公募和私募兩種方式，我國公司法對公開發行股票證券的發行條件、程序及審批制度作了嚴格的規定，要求公司向社會公開募集股份時，必須向國務院證券管理部門遞交募股申請、批準，股權眾籌平臺往往沒有任何批準，作為從事股權眾籌的平臺，若融資項目為公司股份，在符合人數對象等公開發行的規定時，仍可能會被認定為擅自發行股票、公司、企業債券罪。

由于股權融資平臺作為金融活動中介，投資資金要經過平臺賬戶轉移至融資人，可能由于時間差或者數額差形成資金池，由于該資金來源于平臺面向公眾發布信息取得，用之不當可能構成非法吸收公眾存款罪。此外，若平臺出于其他目的發布虛假融資項目，取得投資人資金，如符合非法占有條件，可能構成詐騙罪或集資詐騙罪，如具有將資金進行金融操作的行為或意思，可能構成非法吸收公眾存款罪。

二、股權眾籌平臺犯罪風險規避

第一，由于一般平臺發行股票債券均未經過有關部門批準，事實上在現有法律規定下，融資者通過平臺進行股權眾籌融資，只有通過私募的方式，平臺為避免構成擅自發行股票、公司、企業債券罪，當在發布信息時對投資者人數或融資數額進行限制，根據2006年12月《國務院辦公廳關于嚴厲打擊非法發行股票和非法經營證券業務有關問題的通知》，股東累計不得超過200人以避免符合公開發行條件，根據《立案追訴標準(二)》，發行數額不得超過50萬元。但由于融資項目大多超過50萬元標準，不限制投資人人數才有利于融資項目的順利進行，可以采用另一種方式是間接持股的模式，操作方式為平臺發布股權眾籌融資項目，吸引到足夠數量的小額投資人，并湊滿融資額度后，投資人按照各自出資比例成立有限合伙企業，再以該有限合伙企業法人身份入股被投項目公司，持有項目公司出讓的股份，融資成功后，作為中間平臺從中抽取一定比例的融資顧問費，如此在一般情況下可規避擅自發行股票、公司、企業債券罪犯罪風險。

第二，在形成資金池的情況下，最安全的做法是不對資金池的資金進行按約定投融資者間轉移外的操作，若欲進行投資等金融操作，需明確告知出資人并征得其同意，代為進行投資活動。

第三，為避免不法融資人利用平臺非法集資或詐騙，平臺成為相關犯罪共犯的刑事風險，平臺須以一定方法保證事后可以證明自身對融資方的不法用途無任何認識或放任意思。②當然，平臺本身不得進行虛假融資，否則只要數額或投資人數達到一定要求，將被認定為非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪。

[ 注 釋 ]

①劉憲權.互聯網金融平臺的刑事風險及責任邊界[J].環球法律評論，2016(5).

②鄭珂.互聯網金融P2P網貸刑事風險與規避[J].山西青年，2017(8).

D

A

2095-4379-(2017)07-0268-01

鄭珂(1991-)，男，浙江衢州人，法學碩士，衢州職業技術學院社科部，助教，研究方向：刑法學。