關于從刑法謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題相關探討分析

梁 軻

浙江省諸暨市公安局，浙江 諸暨 311800

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關于從刑法謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題相關探討分析

梁 軻

浙江省諸暨市公安局，浙江 諸暨 311800

人肉搜索是近年來我國民眾基礎性社會生活實踐過程中涌現的全新法律問題，基于刑法學視角分析人肉搜索的入罪問題具備充分的學理價值。本文圍繞從刑法謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題，從兩個方面展開了簡要分析。

刑法謙抑性；人肉搜索；入罪問題

從開放性學理視角展開分析，通常所說的人肉搜索問題，事實上就是運用人工干預方法參與的形式，針對搜索引擎中提供的信息要素實施指向性提純行為的一種實踐機制，是借助他人的人為參與過程，收集獲取在自身能力極限范圍內無法獲取的東西。人肉搜索活動的具體實施路徑與傳統的知識性信息要素搜索行為具備基本一致性，兩者之間的主要差別在于人肉搜索實施過程中，更關注不同參與者之間的交流互動特征。2008年12月18日北京市朝陽區法院宣判的“死亡博客”案件，使得人肉搜索問題得到了刑法學考量，逐步引起了我國現代法學領域相關學者的廣泛密切關注。有鑒于此，本文將會從刑法謙抑性角度針對“人肉搜索”的入罪問題展開簡要闡釋。

一、刑法謙抑性的基本內涵

刑法是社會主義中國的基本法和強制法。從應用效能角度展開分析，刑法盡管能夠有效維護和保障部分獨立法律主體的權利和自由，但是也會給某些獨立法律主體的權利和自由造成限制。從具體的應用效果角度分析，刑法雖然能夠有效懲戒犯罪行為并預防犯罪行為的發生、發展，但卻無法針對一切形式犯罪行為施加懲戒，因而表明刑法在其實踐適用范圍層次具備鮮明的局限性。

在充分認識現代刑法體系中的刑罰要素二重性特征基礎上，刑法謙抑性正在逐步成為我國現代刑法發展過程中的主要演化方向，而從刑法謙抑性的內涵構成結構角度展開分析，其主要涉及了補充性、最后性、寬容性以及經濟性四個具體特點。

刑法作為我國現代法律制度體系中的最為嚴厲的一種兼顧規范性和制裁性的實踐方式，通常應當被視為獨立法律主體基礎權益保護目標實現過程中的最后屏障，因而在維護和保障社會基礎公共秩序格局方面具備典型的補充性和最后性。

刑法的寬容性，主要指刑法在介入民眾的基礎性社會生活實踐行為過程中，應當懷有充分的同情心，不斷尊重、維護以及擴大我國基層公民和獨立性社會組織的基本權利，在不影響現實社會環境基礎公序良俗基礎上，為民眾提供更加充裕的開展現實社會生活體驗行為的實踐空間。

刑法的經濟性其主要表現在于刑法基本條文在制定形成和司法實踐過程中，能夠表現出充足穩定的節約性控制特征。

二、基于刑法謙抑性分析人肉搜索入罪問題

現階段，我國部分法學研究人員強調將人肉搜索入罪，其主要的理由集中展現在如下兩個具體方面：

第一，人肉搜索行為在具體實施過程中，通過對網絡公共信息共享技術平臺的應用，對外發布了特定公民主體對象的隱私性信息。

第二，公民主體對象的隱私性信息的公開發布，極有可能給公民主體自身的隱私權和名譽權構成侵權效應，本身歸屬于刑法學中的違法犯罪行為屬性特征，應當運用刑法學手段加以規范干預。

從上述兩條理由的結合性分析視角闡釋，人肉搜索行為在運用網絡性公共信息共享平臺條件下，確實通過公開發布特定公民對象主體的隱私信息，而給特定的公民對象主體的隱私權和名譽權造成了侵害效應，但是通過對數量繁雜的人肉搜索實例展開分析，不難發現，絕大多數在人肉搜索行為過程中集中披露和發布的隱私信息，往往都是特定的公民對象主體在以往某個時點，主動性或者是偶然性發布于公開性網絡應用技術平臺之上的，因而人肉搜索行為實施者事實上完成的是針對公共性網絡信息共享平臺中已有信息要素的集中整合，以及發布處理實踐過程。

由于上述集中整合發布的共享信息大多是由對象公民主體主動發布于公共共享信息平臺之上的，因而也就不具備個人隱私信息的法學認知屬性，在這樣的法學司法實踐背景條件下，通常不能認為人肉搜索行為具有侵權行為屬性，因而以此為根據將人肉搜索行為實施入罪處理，顯然具備一定程度的失當性。

與此同時，如果某些人肉搜索行為實施者，采用現行法律規范體系中不允許的行為，獲取并公開發布人肉搜索對象的個人隱私信息，給他人的人格尊嚴和名譽權造成損害，則應當對其按照相關法律進行相應的懲戒。

三、結語

針對從刑法謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題，本文選取刑法謙抑性的基本內涵以及基于刑法謙抑性分析人肉搜索入罪問題兩個方面展開了簡要分析，希望能夠為相關領域的研究人員提供借鑒。

[1]朱倩倩.從刑法謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題[J].鐵道警官高等專科學校學報，2011(05).

[2]袁菁.從刑法的謙抑性看“人肉搜索”的入罪問題[J].中國檢察官，2009(08).

[3]袁菁.論刑法之謙抑性與“人肉搜索”的入罪問題[J].法制與社會，2009(27).

[4]王標.試論人肉搜索入罪分析——基于刑法謙抑性視角[J].法制博覽，2016(03).

[5]王亮.“人肉搜索”的法律規制體系研究[J].濰坊教育學院學報，2012(04).

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2095-4379-(2017)07-0187-01

梁軻(1990-)，男，漢族，浙江諸暨人，本科，就職于浙江省諸暨市公安局，研究方向：刑法學。