論盜竊罪和詐騙罪的界分
——以偷換支付寶二維碼案為例

張 卓

廣東財經大學，廣東 廣州 510000

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論盜竊罪和詐騙罪的界分
——以偷換支付寶二維碼案為例

張 卓

廣東財經大學，廣東 廣州 510000

盜竊罪與詐騙罪的界分問題，一直是刑法司法實踐中的疑難所在。特別是我們日常生活漸漸的科技化，許多利用科技犯罪的案件讓我們眼花繚亂。如何準確的辨析新型犯罪行為是如今面對的現實問題。下面，我以前不久出現的偷換商家二維碼以非法獲利的事件為例對犯罪行為的性質進行分析。

盜竊罪；詐騙罪

樓下的小店抓到一個小偷，他把店里的支付二維碼偷偷換成自己的，店主直到月底結款的時候才發現，據說這個月他通過幾家店采取這種手段默默的在家收了70萬。問：構成盜竊罪還是詐騙罪？

在刑法理論上，盜竊罪和詐騙罪都屬于占有轉移的犯罪。盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物的行為。詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構的事實或者隱瞞真相的方法，使被害人陷入處分財產的錯誤意識，從而騙取數額較大的公私財物的行為。即“盜竊罪是違反對方意思的取得罪，而詐騙罪是基于對方意思的交付罪。”通過對比兩罪犯罪構成可以看出，劃分二者的界限主要集中在兩點：一是受害人對財產轉移是否有意識？二是受害人是否存在處分行為？下面我們分別進行論述。

一、受害人對財產轉移是否有意識

對于盜竊罪來說，首先，盜竊罪有明顯的違反意志性，通過盜竊發生的財產轉移并不是根據被害人本身的意志進行的。其次，這種“秘密轉移”是一種主觀認識。也就是說行為人只需要主觀上認為其是在秘密竊取即可，不需要被害人有客觀上的感覺和認知。

本文所舉案例，僅從形式上觀之，被害人因在欺詐者的虛構事實的蒙蔽下進行了自主處分的行為，應構成詐騙罪。但是實際上受害人是否有在欺詐者的蒙蔽下的錯誤認識呢？這里的錯誤認識是指被害人主觀上認識到其是在轉移財產占有。換言之，即使客觀上發生了財產轉移，但如果該轉移并非基于受害人的處分意識，則該財產轉移不能視為詐騙罪的“被害人基于錯誤認識處分財產”。

根據對“錯誤認識”的學理解釋就本案而言，首先，店主并沒有將自己應得的財物轉移給他人所有的處分意識，不法者雖然因實施欺詐性行為而在暗地里占有了財物，但這種占有是一種秘密占有，并不是被害人有處分財物之決意；其次，本案中的被害人內在的“自由意志”遭到破壞，他的交付行為是一種“不知情交付”。誠如臺灣學者褚劍鴻所言：“茍欺罔他人，使其財物上之支配力一時弛緩，乘機攫取，在被害者即屬無交付財物之決意，則非詐欺取財而為竊盜。換言之，即非為財產上處分之意思表示，當然不成立詐欺取財”綜上，我認為，本案中店主沒有絲毫想要將財物轉移給他人所占有的意思，其陷入行為人的圈套是在無意識的情況下被行為人轉移了財產的占有。

二、受害人是否存在處分行為

盜竊罪和詐騙罪犯罪構成的另一個區別在于對處分行為的認定。由于刑法條文和學界關于如何認定刑法中的“處分行為”并沒有提出有充足說服力的理論和論證。這也是造成兩罪在區分是否有處分行為這一問題上的一大原因所在。因此，正確理解和認定“處分行為”是區分詐騙罪與盜竊罪的關鍵。

臺灣學者林山田曾指出：“此之處分財產并不專指民法上之法律行為。其它一切對其本人或第三人財產之任何事實行為、忍受或不作為，而足使自己或第三人之財產減低其經濟價值者，亦均足以當之”也就是說，被害人任何自愿地直接造成財產減損的法律性或實時性的作為、容忍和不作為都是處分行為。雖然詐騙中的處分行為不同于民法上的財產處分，但我認為二者在有些行為上也是存在交叉的。只要行為人相應行為屬于自愿地造成了財產減損，同樣應當將其評價為詐騙罪意義上的財產處分行為。

就本案而言，我認為店主并不存在處分行為。首先，其不存在處分意識，具備處分意識是處分行為的重要組成。在本案店主不具備轉移占有的意識下，很難說其讓顧客掃描“自己”二維碼的行為是一種處分行為；其次，就其行為本身來說，也并不是一種對于自我財產減損的作為，容忍或不作為。在他看來，顧客掃碼之后就是把錢已安全轉移到自己的賬戶了，根本沒有這個錢會到第三人手中的想法。而且行為人這個看似是受害人受騙自愿轉移了財產的行為，只是一種為了秘密竊取的手段，并不要求行為人有“自損”的處分行為，完全是一種“他損”行為。綜上，這種行為人利用受害人“無意識下的轉移占有”行為不能認定為是一種處分行為。

所以我認為在本案中，首先，行為人采取的是秘密偷換二維碼的行為，整個過程受害人是完全不知情的；其次，行為人的行為直接破壞了受害人原有的對財物的支配權利，行為人實施了欺騙性的指使行為使被害人在不知情中將財物拱手交出；最后，行為人直接控制了財產，建立了新的控制支配關系，這一切都是秘密進行的。我們不能因為行為人有欺騙性隱瞞性的手段，就將這種犯罪手段等同于詐騙罪。本案應構成盜竊罪。

[1]陳興良.盜竊罪與詐騙罪的界分[J].中國審判新聞月刊，2008.10.

[2]王立志.認定詐騙罪必需“處分意識”[J].政法論壇，2015，1，33(1).

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