所有權保留的法律研究

何小金

新疆大學法學院，新疆 烏魯木齊 830046

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所有權保留的法律研究

何小金

新疆大學法學院，新疆 烏魯木齊 830046

經濟社會的發展，不僅帶來了物質的繁榮，商品的快速流通，也催生了很多新型的交易方式。所有權保留在民法中，尤其是在合同法就屬于一種新的方式，在生活中也被頻繁使用，但是，其法律性質是什么？設定的評判標準是什么？基于此問題，文章從所有權擔保的基本理論出發，探討所有權保留的法律性質，以及所有權保留的設定。

所有權保留；法律性質；所有權保留的設定

一、所有權擔保概念界定

當今各國隨著經濟的發展，出現好多不同以往的交易方式，而所有權保留就是其中之一。所有權保留主要發生在買賣領域，不管是動產還是不動產均存在這種方式。為了降低買賣合同中買方不付款的風險，保證賣方在這種情況下，可以在出賣其標的物的同時保留對標的物的所有權，直到買方付清款項為止。

關于所有權的保留的界定，不同的國家在不同的歷史時期都有不同的定義。在《十二銅表法》第6表第8條規定：“出賣物品縱經交付，非在買受人付清價款或提供擔保以滿足出賣人的要求后，其所有權并不轉移”；德國民法典第455條規定：“賒銷財產的出賣人可以在價金全部清償之前保留財產的所有權”。在賣方交付標的物后，只有當買方充分履行付款義務后，標的物的所有權才轉移到買方手中，在此之前，賣方一直保留對標的物的所有權。因而具有擔保的功能。我國合同法第134條規定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務，標的物的所有權屬于出賣人”。

基于以上國家對所有權保留的明文規定，我們可以得出，所有權保留就是指買賣合同當事人在合同中約定，在賣方交付標的物后，只有買方履行全部價款后，才可以取得標的物的所有權，在此之前，標的物的所有權仍歸出賣人享有的一種法律制度。

二、關于所有權保留的定性

對所有權保留制度的定性問題，各國都有不同的規定。我國近年來，很多學者撰寫的物權法教科書將所有權保留納入到非典型性擔保中。我國現行立法將所有權保留規定在合同法中，表明其具有債權性質。筆者認為所有權保留具有物權的效力。原因如下：(1)所有權保留，尤其是動產的所有權買賣合同中，賣方已經將標的物交付于買方，只是在買方尚未完全履行義務時，賣方可以解除與買方的合同，取回該標的物。所以很明顯，所有權保留就是擔保將來債務人完全履行其義務；(2)所有權的保留并沒有實現物權所有權的轉移，因此只要債務沒消滅，買受人對該標的物權利的行使就是暫時的。

三、所有權保留的設定

各個國家對于所有權保留的法律性質有不同的認識和評定，使得不同的國家對所有權的客體以及設定各不相同。

(一)對所有權保留的客體

對此各個國家存在不同的見解，歸結為以下：1、所有權保留的標的物不作限制，認為只要能進行買賣的標的物均可對所有權保留，例如《意大利民法典》第1523條，就沒有對保留所有權買賣的標的物作任何限制，認為動產、不動產均可適用。2、將所有權保留的標的物僅限于部分動產，例如《瑞士民法典》第715條第2款規定，牲畜的買賣不得保留，以除外方式限制了保留的范圍；3、我國《合同法》第134條沒有明確對標的物做限制，但是《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十四條買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關于標的物所有權保留的規定適用于不動產的，人民法院不予支持。此規定也間接表明了在我國所有權保留的標的物也只能是動產。筆者認為對所有權保留的標的物不應該做限制，因為隨著我國物價的持續增長，以及我國的具體實際情況，在房屋買賣領域，如果不允許所有權保留，會使得買方無法在首次支付全部價款，使得大多數人望而卻步，不利于經濟的發展，因此，在當前背景下，對不動產納入到所有權保留的范圍內很有必要。

(二)所有權保留的設定

對保留標的物的不同限制，使得各國對所有權保留的設定也不相同。主要有三種不同的立法實踐。1、意思成立主義。即只要雙方當事人達成合意就對該標的物設立了所有權的保留。德國就是該主義的典型代表。2、登記主義。認為對所有權的保留不能僅由雙方達成一致就設立，而是要在雙方達成合意的基礎上，進行登記，登記才是所有權保留設定的成立要件，瑞士就是采用這種立法實踐。3、書面成立即登記對抗主義。原則上雙方在達成一致時就可以設立，但雙方可就所有權保留進行登記，此時登記并非生效要件，而是作為對抗第三人的對抗要件，具有對抗第三人的效力。我國《合同法》并沒有對設定方式作明確規定。但是國內學者有不同的主張。有的主張意思主義；有的主張登記成立主義；有的主張登記對抗主義。筆者認為采取登記對抗主義對各方權利人的保護較為有利。原則上雙方達成一致即可以設定對所有權的保留，登記又可以阻止其他人對權利人利益的侵害。

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2095-4379-(2017)20-0212-01

何小金(1993-)，女，漢族，新疆人，新疆大學法學院，碩士，研究方向：民商法。