對外融資性擔保應用創新

文/王桂杰 潘倩儀　編輯/韓英彤

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對外融資性擔保應用創新

融資性擔保正在越來越多的跨境融資項目中發揮著積極作用，應用范圍不斷得到拓展。可以預見，未來銀行融資性擔保將會成為跨境融資項目擔保的一個重要的選擇。

文/王桂杰 潘倩儀編輯/韓英彤

伴隨著中國企業“走出去”以及國際經濟聯系的日益緊密，跨境融資以及配套的融資性擔保的應用日益廣泛。國家外匯管理局2014年發布的《跨境擔保外匯管理規定》，進一步對融資性擔保進行了規范，拓展了其應用范圍，將進一步促進融資性擔保的應用。融資和擔保相互促進，不斷提升和改善著中國企業的全球化運營水平和資金運用效率。

融資性擔保是指擔保人為融資性付款義務提供的擔保。這些付款義務來源于具有融資合同一般特征的相關交易，包括但不限于普通借款、債券、融資租賃、有約束力的授信額度等。簡單說來，融資性擔保就是擔保項下涉及的主合同具有融資性質。作為融資工具，融資性擔保主要用來幫助滿足主債務人的各類融資需求。根據融資需要的不同，融資性擔保可分為借款擔保、境外發債擔保、融資租賃擔保、境外賬戶透支擔保等不同類型。

借款擔保是應用最廣的融資性擔保類型

借款擔保是為了滿足被擔保人向銀行借款所需，為借款人的還款義務提供擔保，以解決借款人在融資過程中資信不足的問題。根據債權人、債務人以及擔保人所在的地域不同，借款擔保可分為內保外貸、外保內貸以及其他形式的跨境借款擔保。其中，內保外貸為債務人、債權人在境外，擔保人在境內；外保內貸為擔保人在境外，債權人、債務人在境內；其他形式跨境借款擔保為債權人在境外，債務人、擔保人在境內。

內保外貸涉及四方當事人，通常由境內企業向境內銀行申請開立融資性擔保函，然后由境內銀行出具擔保函給境外銀行，境外銀行以此提供貸款給境外公司。內保外貸可以用于支持境外關聯方借款，也可以用于上下游業務鏈條上的客戶借款，應用范圍較廣。內保外貸中，一般境外銀行（貸款行）先出具貸款意向函，待收到擔保后，再簽訂正式的借款合同。貸款意向函中，會指明借款人、擔保人、貸款人、申請人、貸款金額、貸款期限、對擔保的要求、貸款用途等基本的擔保信息。需要注意的是，意向函一般并不要求擔保金額覆蓋全部本息金額，通常只需要覆蓋本金加一個還款周期的利息；另外，規定的貸款金額為最高可貸款額，實際貸款金額按擔保金額的一定比例計算。資金用途原則上不允許回流，未經外匯局批準，債務人不得通過向境內進行借貸、股權投資或證券投資等方式，將擔保項下資金直接或間接調回境內使用。

外保內貸債務人為在境內注冊經營的非金融機構，債權人為在境內注冊經營的金融機構，擔保標的為本外幣貸款（不包括委托貸款）或有約束力的授信額度。在辦理外保內貸業務時，境內貸款銀行需要對借款人的合法資格、基本情況、資信狀況、經營及財務情況等進行調查審查，明確融資用途，以收到融資性擔保為放款的前提條件。

其他形式的跨境借款擔保一般涉及三方當事人，申請人和被擔保人一般為境內企業，利用境外的資金成本優勢直接向境外借款。這種情況下，存在資金回流的問題，需符合國內監管政策。境內機構辦理其他形式跨境擔保，應按規定辦理與對外債權債務相關的外匯管理手續。擔保項下對外債權或外債需要事前辦理審批或登記手續的，應當辦理相關手續。其他形式的跨境借款的借款人，如果為外商投資企業，則借款額需在其投注差范圍內；如果非為外商投資企業，則需要擁有外債指標。另外，在前海、上海自貿區等特殊區域，則為境外借款提供了特殊政策，以額度管理形式放開了跨境借款限制，也推動了其他形式的跨境擔保應用。

境外發債擔保是新近放開的銀行擔保類型

境外發債擔保指境內企業或其境外子公司、參股公司在境外以發行債券的方式進行融資時，為提高所發債券的信用等級，降低債券發行風險和發行成本，由銀行提供發債擔保，保證債券到期后債券發行人能及時足額償還債券本息。內保外貸項下，擔保責任為境外債務人債券發行項下還款義務時，境外債務人應由境內機構直接或間接持股，境外債券發行收入應用于與境內機構存在股權關聯的境外投資項目，且相關境外機構或項目已經按照規定獲得國內境外投資主管部門的核準、登記、備案或確認。簡而言之，境內外企業要有關聯關系，擔保項下資金需用于境外項目，并且該項目要經過審批。

可以預見，未來銀行融資性擔保將會成為跨境融資項目擔保的一個重要的選擇，如跨境并購重組、信托、國際銀團貸款等。

境外發債擔保的特殊之處主要有以下三個方面：第一，受益人不能規定為全體債券持有人，而應該為債券受托管理人（trustee），通常為一個公司。因為債券持有人為不確定群體，易引發多頭索償和重復索償的風險。第二，保函索賠條件和債券發行協議息息相關，一般為違反債券發行協議中關于資金用途等約定，或到期不能償還本息。第三，債券可轉讓，因此受益人的權利也是可轉讓的。境外發債擔保通常允許受益人權利可以轉讓、再轉讓、全部轉讓、部分轉讓等。

融資租賃擔保滿足融資租賃的融資所需

常見的融資租賃擔保主要有兩種類型，一是直接融資租賃擔保，二是售后回租融資租賃擔保。

直接融資租賃擔保應用于融資租賃公司需要在資本市場上籌集資金作為貸款支付給供貨廠商環節，為商品采購提供融資擔保。一般來說，直接融資租賃擔保中申請人為租賃公司。

售后回租是指承租人將自制或外購的資產出售給出租人，然后向出租人租回并使用的租賃模式。售后回租實際上是以融物的方式滿足承租人融資的需求。售后回租租賃擔保應用于融資租賃公司在資本市場上籌集資金作為貨款支付給原始設備所有人環節，是為資產買入提供融資擔保。一般來說，售后回租租賃擔保的申請人為承租企業，因為擔保后獲得的融資最終僅有融資租賃公司的通道流入了承租企業。

融資租賃公司借用外債需符合相關外匯管理規定。對于外商投資融資租賃公司，根據《外債登記管理辦法》（匯發［2013］19號），外商投資租賃公司對外借款，應根據外商投資租賃公司提供的上年度經審計的報表，計算出上年度末風險資產總額（A），再計算凈資產的10 倍（B），然后將（B-A）作為新年度期間該公司可新借外債的余額的最高限額。而其他的融資租賃公司則需經過批準擁有外債額度。

融資性擔保的創新與發展

應用范圍方面，融資性擔保正在越來越多的跨境融資項目中發揮作用，比如為境外設立SPV借款提供擔保、為境外收購股份融資提供擔保等。可以預見，未來銀行融資性擔保將會成為跨境融資項目擔保的一個重要的選擇，如跨境并購重組、信托、國際銀團貸款等；同時，隨著外匯政策的放松和對個人作為被擔保人限制的放開，融資性擔保在公民海外購房、投資等方面也會提供很多便利。

產品創新方面，除了直接發債擔保，還有間接發債擔保。間接發債擔保主要有三種形式。一是可轉讓保函，指明轉讓給某SPV。二是不可轉讓保函，但在未來發生索償時，由指定的受益人來索償。通過這兩種方式，受益人可把債權轉讓出去，提前回籠資金，優化資產負債表。三是再證券化，擁有銀行擔保的融資是未來產生穩定現金流的優質資產，以此作為基礎資產發行證券，發行給保險公司、養老金等機構投資者。

擔保行方面，通過多方參與，實現風險共擔。比如，對外發債擔保，由于發債金額可能高達數十億元人民幣，就可以采用銀團風險參與的方式。具體操作上，先由若干家參與行開立反擔保保函給牽頭行，再由牽頭行開出發債保函給受益人，由此達到風險參與的目的。

申請人方面，借鑒供應鏈融資、商圈擔保的方式，彌補某些擔保申請人資信不足的問題。比如通過某行業成立的融資促進會，然后由融促會的會員設立互助式擔?；??；ケ；鸬脑O立，是讓每位會員（一般情況下每位會員單位都會有經常的融資行為）交納一定的資金，而這些資金為會員申請銀行擔保提供擔保，如果銀行發生代償，全體會員將在繳存的互?；痤~度內，按照既定的比例為該擔保代償項目承擔連帶償付責任；如果沒有發生代償，則可以按照擔?；鹫鲁桃幎ǖ某绦蚝捅壤?，取回交存的互?；稹?/p>

反擔保方式方面，現融資擔保主要采用保證金方式，反擔保創新，集中體現在商標權、專利權、采礦權、應收賬款、存貨監管等反擔保創新方式，之外還有特許經營權抵押擔保、農村承包土地承包權及地上附著物抵押反擔保、信用證下未來貨權質押反擔保等創新方式。

與其他金融機構合作方面，除與融資租賃公司合作以外，還可與證券公司、基金公司、保險公司等合作開拓業務范圍。

融資性擔保的風險控制

融資性擔保的類型多樣，應用領域也在不斷拓展，擔保銀行在提供融資擔保的同時需要加強風險控制。

一是申請人信用風險。確保在發生相符索償時，擔保銀行可以向申請人正常追索，是融資性擔保風險控制的根本。擔保業務從根本上來說是一項受托業務，銀行受申請人所托提供擔保，因此申請人信用風險至關重要。從最壞的情況考慮，如果發生銀行墊款，只要申請人的財務和經營狀況保持一定水準，就有收回墊款的可能性。

二是被擔保人的信用風險。擔保銀行應盡可能了解和掌握被擔保人（借款人）的資信和償還能力，減少保函索償風險。擔保銀行需要加強與貸款銀行的信息溝通，提高風險預警能力。特別是在被擔保人、擔保行、放款行可能處于不同國家的情況下，擔保行對被擔保行了解有限，放款行又依靠擔保行擔保放款，如果一家被擔保人已在別的銀行發生違約，而擔保行仍然開立擔保，放款人仍然放款，風險就很大。此外，被擔保人也可能同時找多家關聯企業作為申請人要求進行擔保，開立擔保的銀行可能位于多個省市，難以做到信息共享，由此造成只要被擔保人出現償還問題，就會同時出現多筆索償。

三是保函文本風險。在實踐中，文本中有以下幾個容易出現問題的地方：一是對于受益人（放款行）來說，減額條款部分存在一個風險。融資性保函常會規定被擔保人償還金額應該減額，但可能并未明確減額是本金還是利息。由于現在融資性擔保都不會擔保全額本金加利息，一般為本金加一個季度利息，因此在出現被擔保人償還利息保函減額后，存在擔保金額無法覆蓋本金的風險。二是對于擔保行來說，存在索償條款部分過于簡單的問題。有的保函只要求受益人聲明“存在被擔保人未按期償還的金額”即可索償，并未具體要求“未按期償還的金額”僅限于某一貸款協議下，從而可能導致其他貸款項下的欠款也通過此筆擔保進行索賠而無法區分的問題。

四是合規風險。我國目前資本項目沒有完全放開，融資性保函要注意符合監管政策，注意合規風險。主要有三個方面：一是融資款項回流的問題，《跨境擔保外匯管理規定》明確要求，“未經外匯局批準，債務人不得通過向境內進行借貸、股權投資或證券投資等方式將擔保項下資金直接或間接調回境內使用”。目前，對于被擔保人（借款人）為境內企業的融資性擔保，都應要求提供其在外匯管理局登記備案的文件。二是資金用途方面，《跨境擔保外匯管理規定》要求，資金用途“僅限于債務人正常經營范圍內的相關支出，不得用于支持債務人從事正常業務范圍以外的相關交易，不得虛構貿易背景進行套利，或進行其他形式的投機性交易”，“內保外貸合同項下融資資金用于直接或間接獲得對境外其他機構的股權（包括新建境外企業、收購境外企業股權和向境外企業增資）或債權時，該投資行為應當符合國內相關部門有關境外投資的規定；內保外貸合同項下義務為境外機構衍生交易項下支付義務時，債務人從事衍生交易應當以止損保值為目的，符合其主營業務范圍且經過股東適當授權”。三是關于是否存在資金轉移國外的問題。去年以來，融資性擔保索償數量大幅上升，且金額巨大，基本全部通過銀行賠付和境內企業還款，值得關注。

作者單位：中國工商銀行

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