第三方支付反洗錢法律監管研究

張斌

第三方支付反洗錢法律監管研究

張斌

第三方支付行業的興起，在推動現代電子商務發展的同時，由于其自身互聯網模式的特點和監管措施的缺位，給洗錢犯罪創造了很多機會。當前主要存在資金隱蔽轉移、現金套現、跨境支付洗錢和第三方支付平臺洗錢等風險。我國的第三方支付反洗錢法律體系存在著立法位階低、缺乏針對性等缺陷，亟需從宏觀法律體系和微觀法律制度兩個方面進行完善，以期最終實現對第三方支付洗錢活動的有效監管。

第三方支付；反洗錢；法律監管

一、第三方支付概述

現代電子商務的發展，離不開信息流、物質流和資金流三大配套體系的建立和支撐。由于電子商務交易過程較之傳統的“一手交錢，一手交貨”的實體商店交易，存在著的一定的時空隔絕，買賣雙方因信息不對稱存在著逆向選擇和道德風險顧慮，由此陷入的“囚徒困境”博弈將制約電子商務的發展。第三方支付的出現，在買賣雙方之間扮演著資金托管和交易清算的角色，發揮著交易擔保和信用提供的職能，大大推動了電子商務的快速發展。

具體說來，第三方支付，是指像支付寶、財付通這樣經批準設立具有一定資金實力和信譽保障的網絡交易平臺，在網絡交易過程中，買方選購商品后將貨款支付到交易平臺的備付金賬戶，交易平臺再通知賣方發貨，買方收到貨物檢驗合格后向交易平臺確認收貨，交易平臺最后將貨款轉移到賣方賬戶的支付過程。

二、第三方支付潛在的洗錢風險

第三方支付具有小額、高效、便捷的特點，是對傳統由銀行主導的貨幣支付體系的創新和變革，在推動電子商務發展的同時，由于其自身的互聯網模式特點和監管措施的缺位，無形之中給洗錢犯罪創造了很多機會，給反洗錢工作帶來了新的困難和障礙。

（一）資金隱蔽轉移風險

第三方支付依托互聯網的支付平臺，在整個支付清算過程中完全可以脫離面對面的支付委托等環節，具有相當的隱蔽性，給洗錢犯罪分子提供了方便的資金轉移渠道。具體說來，第三方支付將所有用戶的交易涉及的總的資金流動路徑整合，而客戶備付金賬戶實際上成為了資金流動的中轉站，各銀行系統賬戶按照通過軋差清算的結果，根據指令將總的結算資金從買方的賬戶劃入客戶備付金專用存款賬戶，再從中轉移到各賣方的賬戶，洗錢分子在第三方支付機構注冊了虛擬賬戶，即可以通過交易隱秘地實現各賬戶間的資金轉移以達到洗錢的目的。

銀行不可能通過支付平臺的交付指令，尋找到每一筆交易資金的來源和去向。另外，還可能存在以下兩條資金隱蔽轉移的實現路徑：第一、匿名交易，目前第三方支付虛擬賬戶開設實名制尚存在較多漏洞，犯罪分子可能通過虛假身份等方式開設匿名賬戶，進行資金的轉移運作，也可能通過不記名的充值卡對虛擬賬戶充值然后完成資金的培育整合；第二、虛構交易，犯罪分子可以通過注冊虛擬賬戶，虛構交易，以商品貨物買賣的合法外衣，實現資金的隱蔽轉移。

（二）信用卡套現風險

利用第三方支付實現信用卡套現通常存在兩種方式。第一，信用卡持有人可以通過虛構交易，利用第三方支付的交易平臺，將從信用卡透支的信用額度轉移到虛擬賬戶，再由虛擬賬戶轉移到“賣方”，最后“賣方”通過銀行實現信用卡套現。第二，信用卡持有人通過取消交易的方式，將虛擬賬戶中的貨款“退回”到銀行賬戶。取消交易后，有的第三方支付平臺會通知提供貨款退回接受的銀行賬戶，這樣就能實現資金的套現，或者直接修改虛擬賬戶綁定的銀行賬戶，也能輕松的實現信用卡套現。

（三）跨境支付洗錢風險

隨著電子商務的國際化發展，第三方支付的業務范圍也相應擴展到跨國交易支付。洗錢犯罪人同樣可以通過虛擬交易等方式將資金轉移到境外或者從境外轉移到境內。互聯網平臺的高效、便捷和無國界的特點，為資金的國際轉移提供了機會，使第三方支付平臺極有可能成為國內外黑錢、熱錢的進出通道。

（四）第三方支付平臺自身洗錢風險

由于第三方支付的運作特點，貨款從買方支出到賣方最終接受會有一定的時間間隔，因而資金會在支付平臺短暫的沉淀形成“沉淀資金”，隨著支付平臺的資金交易總量的不斷增加，“沉淀資金”的體量會不斷擴大形成可觀的數額。對于這筆數額，實際的操作權掌控在支付平臺手中，因而為第三方支付平臺及其工作人員進行洗錢犯罪創造了機會。加上目前整個備付金操作的主動權掌握在支付平臺手中，一旦其從事洗錢犯罪活動就很難被察覺。

三、我國第三方支付反洗錢法律監管現狀

（一）我國第三方支付反洗錢法律監管體系

反洗錢一直以來就是各國貨幣金融監管的重點，經過多年的努力，目前我國已經形成了一套多層次的反洗錢監管法律體系。其中2004年修正后施行的《中華人民共和國中國人民銀行法》和2007頒布施行的《中華人民共和國反洗錢法》是法律層面規定，也是我國反洗錢監管法律體系的基礎。根據上述法律，中國人民銀行制定了《金融機構反洗錢規定》，《金融機構大額交易和可疑交易管理辦法》《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》等部門規章具體確立了中國人民銀行及其設立的反洗錢監測中心的監管職責，明確了商業銀行、證券公司、保險公司、信托公司等金融機構及從事匯兌業務、支付清算業務和基金銷售業務的非金融機構的反洗錢義務。此外，我國刑法中專門設立了洗錢罪，明確了洗錢犯罪分子將受到刑事制裁。

但是，上述法律法規和部門規章僅僅只是針對一般金融機構的反洗錢規定，而根據中國人民銀行于2010年頒布的《非金融機構支付服務管理辦法》，第三方支付機構的法律性質被界定為非金融機構，因而上述反洗錢監管法律法規并不適用于第三方支付機構。鑒于上述的立法體系的尷尬和第三方支付反洗錢監管的特殊性，中國人民銀行于2012年出臺了《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法》，規定了第三方支付機構在開展支付業務過程中需要履行客戶身份識別、客戶交易記錄和身份資料保存、可疑交易記錄報告等反洗錢義務以及相應的法律責任。

（二）現行法律監管體系的缺陷分析

目前在整個互聯網金融監管的大環境中，我國第三方支付領域的法律監管體系相對日趨完善。但是針對第三方支付領域反洗錢的法律規定尚在起步階段，存在較多的缺陷需要彌補。

第一，立法位階低，主要是央行的部門規章在發揮核心作用，缺乏應有的權力制約，容易導致部門利益的滲透，不利于科學、民主的監管體系的構建。

第二，缺乏針對性，根據反洗錢部級聯合會議發布的《中國2008～2012反洗錢戰略》中的要求，反洗錢的工作展開要遵循針對性、有效性和均衡性的要求。但是現行立法沒有關注到第三方支付領域的特殊性，在監管規則制定方面與其他金融或非金融機構的反洗錢監管沒有體現出差異性。粗疏的立法既可能導致監管效率低下，也可能阻礙了行業的發展。

第三，未發揮行業自律的作用，互聯網金融監管要強調政府監管和行業監管相協調原則，要大力發揮行業自律監管的靈活性和專業性，加快推進互聯網金融協會、清算支付協會等行業協會的建設，推動形成統一的行業服務標準和規則，引導第三方支付機構履行相應反洗錢義務。

第四，反洗錢法律規范內部缺乏協調性。首先《中華人民共和國洗錢法》中第三方支付機構并非法定的反洗錢義務主體，但是《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法》中卻規定違反該《辦法》的按照《反洗錢法》第三十一條、第三十二條的規定予以處罰；《非金融機構支付服務管理辦法》明確將第三方支付機構界定為非金融機構，可是在《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法》中，卻鮮見兩者的不同。

四、我國第三方支付法律監管的完善

（一）宏觀法律體系的完善

第一，修訂《反洗錢法》。要構建一個科學、嚴謹的第三方支付法律監管體系，必須將第三方支付的反洗錢監管納入到以《反洗錢法》為基礎的一般的反洗錢監管法律體系，唯有這樣才能最大限度地運用和協調已有的制度體系，實現立法資源的節約和監管活動的協調高效。因此，有必要在《反洗錢法》中明確第三方支付機構的反洗錢義務。具體可以增設非金融機構反洗錢義務一章，通過列舉的方式將第三方支付機構納入義務主體范圍，并針對性的規定非金融機構的反洗錢義務作為第三方支付反洗錢的基本制度框架。

第二，修訂《非金融機構支付服務管理辦法》。該《辦法》作為當前我國整個第三方支付法律體系的核心對第三方支付行業各方面的監管起到統籌協調的基礎和核心作用。但該《辦法》對第三方支付反洗錢的規定非常粗略，僅第六條規定了支付機構具有反洗錢義務。所以應該在該《辦法》中對具體的反洗錢監管措施進行細化，加強其與其他方面監管要求的聯系、協調，例如可以明確第三方支付牌照的申請發放必須要求以第三方支付機構有完善的反洗錢監測、防范和報告體系為前提。

第三，修訂《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法》。該《辦法》是目前第三方支付機構反洗錢的主要法律依據，但具體的監管規定上卻缺乏針對性，大量沿用《反洗錢法》中對金融機構的監管規定，有必要對其進行修訂，強化其針對性。另外，該《辦法》由央行頒布，難免會體現較強的部門利益，表現出重視監管安全，輕視行業發展的價值趨向。所以，有必要提升到國務院法規的層面，以《條例》發文，以實現立法過程對行業發展和法律監管的協調。

第四，發揮行業自律作用，積極參與國際反洗錢交流和合作。行業自律監管較之政府部門監管有專業性強、靈活性高的優勢，應該積極建設第三方支付行業協會，并發揮其在反洗錢監管中的作用，以其行業自律規范作為第三方支付法律監管體系的重要補充。另外，國際上的反洗錢成功的立法經驗值得我們借鑒，加強國際交流合作，建立反洗錢監測信息的共享、打擊反洗錢犯罪的合作機制，這有利于對通過跨境支付洗錢的監管和打擊。

（二）微觀法律制度的完善

1.完善對客戶真實身份的盡職調查

要堅持賬戶開設實名制原則。對于個體客戶，要求提供身份證件等信息，并對其真實性進行核查；每一個人只能申請一個虛擬賬號，并在開戶前通過多媒體手段進行合規教育，要求其加強自身的賬號管理。對于單位客戶，要求其提供組織機構代碼證等、營業執照等證件，并通過有關聯網平臺履行嚴格的審核。對于賣方客戶更要對其經營范圍、資質等信息進行嚴格審核，防止其通過虛假交易進行洗錢活動。

2.賬戶管理堅持“同名綁定、賬戶分類”的原則

在支付平臺上開設支付賬戶，必須且只能依據相同身份信息開設的實名銀行賬戶與其綁定，對于信用卡等套現風險較高的銀行賬戶，特設專門的虛擬賬戶類別與其綁定，實行重點專項管理。此外，在交易過程中，要求商家必須能夠向支付平臺提供證明交易真實性的發票等信息。遇到交易取消或退換貨等情形，對于貨款退回路徑要堅持“從哪里來到哪里去”的原則，不允許有任何的前后賬戶綁定修改操作。

3.嚴格落實交易記錄保存制度

對于網上交易的每一筆資金進出的都要有完整的交易記錄，中間支付平臺的資金調度可以沒有詳細的進出記錄，但資金的來源虛擬賬戶和接受虛擬賬戶一定要能夠一一對應，并且要能夠安全的保存至一定年限。

4.完善大額、可疑交易報告制度

針對第三方支付的特征，開發專門的資金監測技術對資金的往來進行實時監測，對于大額和可疑的交易要有完善的報告、處理機制。

5.加強不記名充值卡的監管

不記名充值卡因為從源頭上隱蔽了資金的來源，極易被作為洗錢的工具，所以要加強對不記名充值卡的監管，具體可以對不記名充值卡的使用進行額度管理，規定每一個虛擬賬戶每日、每周乃至每月最大接受額度。另外規范各種類型的預付卡的發放，從源頭上防范利用充值卡進行洗錢的風險。

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張斌，男，浙江長興人，華東政法大學經濟法學院碩士研究生，研究方向：經濟法。

D922.29

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1008-4428（2016）02-113-03