試論實(shí)際出資人股東資格的確認(rèn)

孟波

【摘 要】對(duì)于隱名股東的資格認(rèn)定，應(yīng)在準(zhǔn)確把握表示主義與真意主義內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，從公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩個(gè)角度予以調(diào)適。在處理涉及前者的糾紛時(shí)，應(yīng)以契約自由、私法自治的原則為重，充分尊重當(dāng)事人自由的個(gè)人意志。而在處理涉及公司外部的糾紛時(shí)，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則，其目的是充分保護(hù)善意第三人，維護(hù)交易安全和交易信用。

【關(guān)鍵詞】實(shí)際出資;隱名股東;資格確認(rèn)

一、實(shí)際出資人股東地位的學(xué)理分析

實(shí)際出資人是指以他人名義出資認(rèn)繳了公司股權(quán)，但在公司章程、股東名冊(cè)及工商登記等材料中沒有記載的實(shí)際投資者，即隱名股東。在目前有關(guān)隱名股東法律地位認(rèn)定的爭(zhēng)論中，占統(tǒng)治地位的學(xué)說是“實(shí)質(zhì)說”和“形式說”兩種學(xué)說：前者主張以真意主義為準(zhǔn)則，強(qiáng)調(diào)以實(shí)際出資的隱名者為法律股東;后者則從公司團(tuán)體法以形式主義為意旨的層面出發(fā)，支持顯名股東為公司適格的股東，并否認(rèn)隱名股東的身份。

（一）實(shí)質(zhì)說。主旨在于探求出資人與公司之間是否有構(gòu)建股東關(guān)系之真實(shí)意思并以此作為邏輯原點(diǎn)，認(rèn)為隱名股東制度的設(shè)立是契約自由與私法自治原則共同作用的結(jié)果。從意思自治主義的角度進(jìn)一步分析可知，在對(duì)社會(huì)正義的追求過程中，意思主義更偏重考量實(shí)質(zhì)正義，這種價(jià)值訴求也與以個(gè)人主義為重心的現(xiàn)代民法觀念具有高度民主的吻合性。i從比較法的考察而言，韓國(guó)《商法》第332條認(rèn)可了實(shí)際出資者的合法股東身份。ii

（二）形式說。完全從公司團(tuán)體法的視角出發(fā)，主張隱名股東并非真正法律意義上的股東，不具備公司股東的適格身份。隱名股東不具備股東的形式特征，法律規(guī)范意義上的股東應(yīng)具備形式特征中的工商部門的登記、公司章程、股東名冊(cè)的記載和實(shí)質(zhì)特征中的簽署公司章程、實(shí)際出資、取得出資證明與實(shí)際享有股東權(quán)利。公司立法的基本價(jià)值取向是強(qiáng)調(diào)法和法律關(guān)系的穩(wěn)定，而隱名股東的存在則有悖于正常的市場(chǎng)交易秩序與交易安全。iii民法逐步確立的物權(quán)公示公信原則、表現(xiàn)代理制度、善意取得制度等都體現(xiàn)了對(duì)交易安全和善意第三人的保護(hù)。保護(hù)交易的安全已成為現(xiàn)代民商法的整體發(fā)展趨勢(shì)，而所謂的隱名實(shí)則背離了現(xiàn)代民商法的基本價(jià)值取向。

筆者認(rèn)為，對(duì)于隱名股東的資格認(rèn)定，應(yīng)在準(zhǔn)確把握表示主義與真意主義內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，從公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩個(gè)角度予以調(diào)適。在處理涉及前者的糾紛時(shí)，應(yīng)以契約自由、私法自治的原則為重，充分尊重當(dāng)事人自由的個(gè)人意志。而在處理涉及公司外部的糾紛時(shí)，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則，其目的是充分保護(hù)善意第三人，維護(hù)交易安全和交易信用。

二、股東資格認(rèn)定的條件

我國(guó)近年來(lái)爭(zhēng)股奪權(quán)的現(xiàn)象較為普遍，在有限責(zé)任公司尤甚。主張股東資格的證據(jù)五花八門，既有實(shí)際出資證明，也有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程、股東名冊(cè)、出資證明書和工商登記等。iv股東身份長(zhǎng)期真假不分、撲朔迷離，必然阻礙公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，增加股東行權(quán)的成本。

（一）普通股東資格的認(rèn)定。

《公司法》第三十三條明確了甄別真假股東的標(biāo)準(zhǔn)，將證明股東資格的證據(jù)區(qū)分為三個(gè)不同的層次：源泉證據(jù)、效力證據(jù)與對(duì)抗證據(jù)。

1.源泉證據(jù)。亦稱基礎(chǔ)證據(jù)，是指證明股東取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系的法律文件。源泉證據(jù)一分為二：（1）股東原始取得股權(quán)的出資證明書;（2）繼受取得股權(quán)的證據(jù)，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、贈(zèng)與合同、遺囑、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、共有財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等。源泉與其他證據(jù)之間的關(guān)系是源與流、因與果、根與枝的關(guān)系。一旦取得了合法有效的源泉證據(jù)，權(quán)利人就可以要求公司變更股東名冊(cè)，確認(rèn)自己的股東資格;在股東名冊(cè)變更之后，權(quán)利人有權(quán)要求公司協(xié)助辦理股東變更登記手續(xù)。

2.效力證據(jù)。對(duì)上市公司而言，此類證據(jù)是證券登記結(jié)算公司的股權(quán)登記資料;對(duì)非上市公司而言，此類證據(jù)是公司置備的股東名冊(cè)。股權(quán)的實(shí)質(zhì)是股東與公司之間的法律關(guān)系。股權(quán)具有請(qǐng)求權(quán)、相對(duì)權(quán)的色彩。因此，股東名冊(cè)對(duì)股東資格的確認(rèn)具有的推定的證明力。

3.對(duì)抗證據(jù)。主要指在公司登記機(jī)關(guān)在案的章程等登記文件?！豆痉ā返?3條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?！?/p>

以上各種證據(jù)相互沖突時(shí)，應(yīng)在保護(hù)善意第三人的前提下，尊重源泉證據(jù)的效力。一旦善意第三人出現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)受到禮讓。為預(yù)防證據(jù)沖突帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，原始取得和繼受取得股權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在獲得源泉證據(jù)以后，盡快請(qǐng)求公司將自己的姓名或者名稱載入公司的股東名冊(cè)，并請(qǐng)求公司前往公司登記機(jī)關(guān)辦理股東變更登記。v源泉證據(jù)與對(duì)抗證據(jù)之間的內(nèi)容越趨于一致，權(quán)利人取得的股東地位就越穩(wěn)固。

（二）實(shí)際出資人股東資格的認(rèn)定

新《公司法》關(guān)于股東資格是主張公示主義和外觀主義的，提倡出資人以自己的名義出資，并在股東名冊(cè)中進(jìn)行記載，向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，以便更好地維護(hù)自己的合法權(quán)利，不完全鼓勵(lì)隱名出資，目的是為了防止產(chǎn)生不必要的糾紛和風(fēng)險(xiǎn)。vi筆者認(rèn)為，在《公司法》已經(jīng)對(duì)投資人預(yù)設(shè)了出資程序和方式的情況下，認(rèn)定實(shí)際出資人的股東資格應(yīng)當(dāng)“從嚴(yán)”把握。

1.尊重股東的真實(shí)意思表示。對(duì)股權(quán)確認(rèn)，應(yīng)著重審查名實(shí)股東之間的合同約定、股東會(huì)決議等股東間關(guān)于股權(quán)問題的真實(shí)意思表示，或者根據(jù)股東實(shí)際享有股東權(quán)利、參與公司經(jīng)營(yíng)管理等事實(shí)行為推定出股東間關(guān)于股權(quán)問題的意思表示。隱名股東身份的確認(rèn)還需要有其他股東認(rèn)可其股東身份的意思表示。

2.著重審查股東名冊(cè)的記載。股東名冊(cè)具有推定效力，即在沒有相反證據(jù)時(shí)，股東名冊(cè)就是股東資格的證明，股東可以依據(jù)股東名冊(cè)的記載向公司主張權(quán)利。股東名冊(cè)具有免責(zé)效力，即公司依據(jù)股東名冊(cè)的記載識(shí)別股東，并僅向記載于股東名冊(cè)的人履行諸如通知召開股東會(huì)、分配利潤(rùn)等義務(wù)，即可免除可能發(fā)生錯(cuò)誤的責(zé)任。當(dāng)然，股東名冊(cè)也可以別其他證據(jù)推翻。且這一規(guī)定主要是保護(hù)公司的利益，如果有證據(jù)證明公司明知實(shí)際權(quán)利人的存在，則其不能僅僅依據(jù)股東名冊(cè)履行義務(wù)。如實(shí)質(zhì)上的權(quán)利人雖未被記載于股東名冊(cè)，但其已在公司實(shí)際享有股東權(quán)利，或其他股東對(duì)其身份予以認(rèn)可的，其股東身份亦應(yīng)予以確認(rèn)。

3.注重審查工商登記的內(nèi)容。工商登記具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的證權(quán)功能，第三人有理由依賴登記材料的真實(shí)性。及時(shí)登記內(nèi)容存在瑕疵，按照商法公示主義與外觀主義原則，第三人仍可以基于對(duì)該登記內(nèi)容的信賴，對(duì)登記于公司登記機(jī)關(guān)的股權(quán)主張權(quán)利。

注釋：

i 范健、王建文：《公司法》，法律出版社，2006，第283-287頁(yè)。

ii 參見李哲松：《韓國(guó)公司法》，吳日煥譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000，第753頁(yè)。

iii 施天濤：《公司法論》，法律出版社，2005，第2版，第232頁(yè)

iv 參見王芳：“隱名投資人股東資格認(rèn)定”，河北法學(xué)，2012年第30卷第1期，第100頁(yè)。

v 王泰銓：《公司法新論》，三民書局，2004，第369頁(yè)。

vi 參見柯芳枝：《公司法論典》（上），三民書局，2002，第209-210頁(yè)。