有條件允許代孕合法化的探究

胡未婷（南京航空航天大學(xué)，江蘇　南京　210016）

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有條件允許代孕合法化的探究

胡未婷
（南京航空航天大學(xué)，江蘇南京210016）

摘要：代孕技術(shù)已經(jīng)發(fā)展成為了現(xiàn)代人工輔助生殖技術(shù)之一。雖然代孕與道德、法律之間存在著很大的沖突，但是代孕對(duì)社會(huì)有著很大的積極作用。有條件允許代孕是目前解決代孕問題最有效的方法，有條件允許代孕具有合理性和可行性，有利于保護(hù)特殊群體的權(quán)益，緩和家庭矛盾，穩(wěn)定社會(huì)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧。我國(guó)應(yīng)當(dāng)摒棄漠視的態(tài)度，直面問題，運(yùn)用法律來規(guī)制代孕，使代孕在法律上存在合法地位。

關(guān)鍵詞：代孕；有條件；合法化

一、代孕與我國(guó)道德、法律之間的沖突

（一）代孕內(nèi)涵及其現(xiàn)象

代孕是指基于委托和合同，一方代替另一方生育子女。代孕可分為無償代孕和商業(yè)代孕。無償代孕是利他性的，代孕者出于幫助的心理進(jìn)行代孕行為，不求金錢回報(bào)但可以要求合理補(bǔ)償。商業(yè)代孕中，代孕者將代孕當(dāng)做賺錢的工具，以獲取金錢為目的。隨著現(xiàn)代醫(yī)療科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，代孕現(xiàn)象越來越多。不論是在我國(guó)還是在世界其他各國(guó)，代孕現(xiàn)象正以不容忽視的姿態(tài)吸引著我們的注意。近年來，我國(guó)發(fā)生多起因代孕產(chǎn)生糾紛的案件，而且出現(xiàn)地下代孕活動(dòng)快速發(fā)展，各種非法代孕中介泛濫，婦女開始以代孕為職業(yè)賺錢等現(xiàn)象。著名的2012年廣東省“八胞胎”事件將隱藏的代孕活動(dòng)推向公眾視野，此后有關(guān)此事件中超生、代孕等等問題引起了人們的熱烈討論。

（二）代孕與法律之間的沖突

法律不同于道德和公序良俗，法律是人為規(guī)定的行為準(zhǔn)則，它以明確的成文形式呈現(xiàn)在公眾的視野，具有強(qiáng)制性。人們認(rèn)為代孕行為會(huì)對(duì)婦女的身體造成傷害，侵犯了婦女的身體權(quán)，然而禁止代孕有在一定程度上損害了不孕不育者的生育權(quán)，這使得法律陷入兩難的境地，禁止代孕和開放代孕都有可能損害其中一方的權(quán)益，法律與代孕之間的沖突就如此體現(xiàn)出來。

同時(shí)，隨著代孕技術(shù)的出現(xiàn)，一些富人利用非法的商業(yè)代孕進(jìn)行超生，這嚴(yán)重違反了我國(guó)法律和政策規(guī)定，而且代孕技術(shù)被一些圖謀不軌的人所利用，置法律于不顧，損害了一些人的合法權(quán)益，破壞了社會(huì)秩序，不利于社會(huì)的和諧發(fā)展。

二、代孕的積極影響分析

代孕現(xiàn)象就好比是一枚硬幣也擁有正反兩面，所以我們要用客觀的眼光去看待它。家庭是社會(huì)的基本構(gòu)成單位，社會(huì)和諧離不開家庭和諧。［1］曾有研究表明，導(dǎo)致家庭中矛盾沖突的原因之一是家庭中缺少孩子，成員結(jié)構(gòu)不完善，。雖然現(xiàn)在我國(guó)法律上有相對(duì)完善的收養(yǎng)機(jī)制和醫(yī)療上有各種人工輔助生殖技術(shù)，但是仍然不能解決一些特殊群體的問題。面對(duì)這些特殊群體的窘境，代孕技術(shù)應(yīng)運(yùn)而生。

（一）代孕保護(hù)了不孕不育者的權(quán)益。代孕技術(shù)的產(chǎn)生滿足了特殊群體的個(gè)人需求，穩(wěn)定了社會(huì)秩序，維護(hù)了社會(huì)的和諧安定。生育權(quán)是人們的一項(xiàng)基本權(quán)利，無論男女均享有，道德和法律都應(yīng)當(dāng)給予它尊重和保護(hù)。代孕技術(shù)在一定程度上尊重了不孕不育者的生育權(quán)，保護(hù)了不孕不育者的權(quán)益。

（二）代孕有利于幫助失獨(dú)家庭和不孕不育家庭走出陰霾，緩和家庭矛盾，促進(jìn)社會(huì)和諧。由于各種原因失獨(dú)家庭不斷出現(xiàn)，對(duì)于只有一個(gè)孩子的家庭來說失去獨(dú)子的打擊是致命的，加之我國(guó)提倡晚婚晚育，很多失獨(dú)父母因高齡不能再生育，失獨(dú)夫婦們對(duì)生活失去了希望。然而代孕技術(shù)的出現(xiàn)又重新點(diǎn)燃了他們的希望，代孕技術(shù)可以幫助他們生育自己的孩子，來挽救他們的家庭，提高他們的家庭幸福感。

（三）代孕有利于弘揚(yáng)中華民族樂于助人的傳統(tǒng)美德，體現(xiàn)個(gè)人的高尚品格。作為現(xiàn)代文明人，我們要樂于幫助別人，散播社會(huì)大家庭的溫暖。代理孕母不是以代孕來賺錢而是出于愛心幫助不孕不育家庭，這充分體現(xiàn)了代理孕母的高尚人格，值得我們給予尊重。

三、有條件允許代孕的探究

（一）有條件允許代孕合法化的合理性和可行性

有條件允許代孕既不同于禁止代孕也不同于完全開放代孕，它是一個(gè)折中的辦法，緩解了代孕與道德、法律和公序良俗之間的沖突，使它們相互為對(duì)方留出空間。［3］同時(shí)，有條件允許代孕給不孕不育家庭帶來曙光，彌補(bǔ)了一些家庭的缺憾，保障了不孕不育者的生育權(quán)。有條件允許代孕是非商業(yè)化的，具有利他性，代理孕母出于愛心幫助不孕不育者，這種精神值得尊重與稱贊。［2］所以，有條件允許代孕合法化對(duì)社會(huì)發(fā)展有著積極的意義，有條件允許代孕具有合理性和可行性。

（二）有條件允許代孕中雙方當(dāng)事人的適格

當(dāng)事人適格即正當(dāng)當(dāng)事人，在民事訴訟法中只有正當(dāng)當(dāng)事人能以自己的名義來提起訴訟。雙方當(dāng)事人都適格是允許代孕的前提，一旦有一方當(dāng)事人不符合條件就應(yīng)當(dāng)禁止他們進(jìn)行代孕行為。對(duì)雙方當(dāng)事人的規(guī)范有利于限制非法代孕，使代孕更加規(guī)范合法，減少違法代孕和商業(yè)代孕，使代孕真正處于法制軌道內(nèi)中，促進(jìn)社會(huì)的和諧安定。

（三）代孕糾紛解決機(jī)制

代孕糾紛一直以來都是代孕問題的核心，妥善解決代孕糾紛是有條件允許代孕合法化的追求。筆者認(rèn)為，在立法部分，要加強(qiáng)有關(guān)代孕的立法，使代孕糾紛有法可依。在司法部分，調(diào)解一直以來都是解決糾紛的重要方式之一，有利于保護(hù)由代孕生育的孩子的權(quán)益，緩解代孕雙方之間的矛盾。在行政部分，應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)來審查代孕雙方當(dāng)事人的適格，以一定的標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范代孕。對(duì)代孕中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行市場(chǎng)監(jiān)管，使它們合理的進(jìn)行代孕中介，禁止代孕中介機(jī)構(gòu)介紹商業(yè)代孕，可以為符合標(biāo)準(zhǔn)的代孕中介機(jī)構(gòu)頒發(fā)營(yíng)業(yè)許可證，對(duì)違法的代孕中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行取締。［4］

結(jié)語

代孕沖擊了傳統(tǒng)的生育方式，對(duì)道德、法律和公序良俗發(fā)起了挑戰(zhàn)。面對(duì)挑戰(zhàn)，不應(yīng)選擇逃避和漠視，要直接面對(duì)想辦法解決。有條件允許代孕就是我們可選擇的最好解決方法。有條件代孕合法化將代孕納入法制的軌道中，保護(hù)了代孕雙方當(dāng)事人和孩子的權(quán)益，使法院在處理代孕糾紛上有法可依。目前我國(guó)應(yīng)當(dāng)加快有條件代孕合法化的步伐，建立有關(guān)代孕的法律體制，強(qiáng)化司法部門和行政部門等對(duì)代孕的監(jiān)管。可以制定專門的法律《代孕法》，并結(jié)合現(xiàn)存的法律《婚姻法》、《繼承法》、《合同法》等來處理各種代孕糾紛，如代孕子女的親子關(guān)系認(rèn)定，代孕委托夫妻和代孕子女之間的繼承、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的問題等等。

參考文獻(xiàn)：

［1］徐繼響，楊文心.試析代孕的合理使用和法律調(diào)控［J］.研究生法學(xué)，2001（3）.

［2］劉余香，論代孕的合理使用與法律調(diào)控［J］.時(shí)代法學(xué)，2011，09（3）

［3吳國(guó)平，“完全代孕”與傳統(tǒng)的“借腹生子”的區(qū)別［N］.鹽城師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2013，33（5）：26～29.

［4］周平，有限開放代孕之法理分析與制度構(gòu)建［J］.甘肅社會(huì)科學(xué)，2011（3）：130～133.

該論文為南京航空航天大學(xué)2015年研究生創(chuàng)新基地（開放基金）立項(xiàng)項(xiàng)目——《“一帶一路”戰(zhàn)略背景下我國(guó)航空運(yùn)輸企業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入制度研究》（項(xiàng)目編號(hào)：kfjj20151002）的階段性成果。

中圖分類號(hào)：D923

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671 -864X（2015）05 -0078 -01

作者簡(jiǎn)介：胡未婷（1991 -），女，漢族，安徽淮北人，南京航空航天大學(xué)人文與社會(huì)科學(xué)學(xué)院法學(xué)專業(yè)碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。