違約可得利益的確定規則

劉玉新

天津岳河律師事務所 301700

違約可得利益的確定規則

劉玉新

天津岳河律師事務所 301700

可得利益是合同違約損害賠償的一個重要組成部分，一般可通過約定法、市場替換法和復原法等方法計算可得利益損失，但在認定過程中，需要受到可預見性規則、減輕損害規則、損益相抵規則以及過失相抵規則的限制。

可得利益 可預見性規則 減輕損害規則 損益相抵規則 過失相抵規則

一、違約可得利益的內涵和特征

《中華人民共和國合同法》第一百一十三條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。”一般而言，違約損害賠償的范圍包括兩部分：一是由于違約所造成的客觀上的財產減少及成本費用的增加；二是假定合同得到全面適當的履行，當事人可以預期取得和實現的利益。前者通常被稱為固有利益的損失，亦即所受損失，而后者被稱為可得利益。

可得利益具有以下特征：

（一）合法性。可得利益必須是合法利益，非法利益不能受到法律保護，這是主張可得利益的前提。主張可得利益必須依據當事人簽訂的合法、有效的合同。如果當事人所主張、要求的利益為合同明確約定且為當事人所確定預期，但該利益不符合法律的強制規定，則不為法律所保護支持。

（二）將來性。可得利益并非一種現時可取得的利益，它并沒有為合同當事人所實際享有。可得利益是當事人全面適當履行合同才能得到實現的利益，故而是一種將來利益。

（三）不確定性。因為可得利益是將來發生的利益，所以其實現與否及實現多少是無法必然確定的。在預期的客觀環境發生變化如發生不可抗力、第三人侵權等時，會影響可得利益的實現；在與合同履行關系密切的因素發生變化如出現市場因素變動、生產設備故障等時，可得利益也會相應呈現出較大的變化。事實上，可得利益的實現不僅有賴于合同的完全履行以及債權人完全取得合同標的，同時債權人取得標的后對標的物的利用處置也對可得利益的實現產生極大影響。在可得利益的確定性分析方面，有學者認為，如果未來的利益是完全確定的，則應當視為積極損失。①可得利益的復雜性和不確定性使得在違約責任中確定可得利益的數額成為了一個極為困難的問題。

（四）期待性。可得利益是訂立合同時當事人期望通過合同的全面適當履行能夠獲得的利益，是當事人在訂約時確定預見并可求的利益，而可得利益的損失也是當事人包括違約方所能夠顯明預見的損失，以此區別于因為意外事件等的發生損失。雖然可得利益并非當事人所實際享有的利益，具有不確定性，但可得利益絕非主觀臆構的產物，它具有一定的現實性。確定不可能實現的利益，不能構成可得利益。可得利益已具備實現的條件，即正常情況下倘若當事人適當履行合同，則權利人可以實現該利益。通常情況下，當事人已為履行合同做好準備，甚至已經部分履行，因此可得利益轉化為實際利益就守約方來講，已具備了現實的物質基礎。所以，可得利益的實現雖然是不確定的，但卻具有可預期性。

二、可得利益的認定

可得利益的認定是民事理論和實務中的一個重大課題，它直接關系著雙方當事人的利益分配，但在理論上和司法實務中，一直未能對可得利益損失的范圍形成比較一致的觀點。根據最高人民法院法《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》中的規定，可將可得利益損失主要分為生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型。

生產利潤損失常常發生在生產原材料、機器設備及其它生產物資的買賣合同違約當中，在這種情況下可得利益損失表現為買方因賣方遲延交貨或者所交貨物的瑕疵、缺陷等原因而耽誤生產所遭受的生產利潤損失，此時一般可以根據延誤的生產期限與可比利潤率來計算該損失。經營利潤損失常常發生在承包、服務、租賃以及勞務等合同的履行過程中，因當事人違約造成對方在經營過程中產生利潤損失，這種情況下，對方當事人可以參照已履行期間的利潤率來計算剩余期間的利潤損失。轉售利潤損失多與商貿公司有關，在連環購銷當中也極為常見。此類損失的認定一般采取計算（在違約發生之前簽訂）轉售合同與原合同價款的差額，然后扣除必要的轉售成本。

對可得利益進行的類型化劃分只是原則性規定，在實際的認定過程中依然需要采取更為詳細科學的計算方法，通過制定出統一明確的標準以增加可操作性。一般在實務中可采用約定法、市場替換法和復原法計算可得利益損失。

約定法是通過合同雙方當事人事先約定的方式，預先確定可得利益損失賠償的數額及其計算方法。此方法最能體現民事領域意思自治的原則，便于合同雙方當事人協商解決爭議，體現自由平等原則。

市場替換法是指通過計算市場價格與原合同價格的差價確定可得利益損失。一般而言，雙方在訂立合同時，應當預見到市場風險的存在，所以該方法符合可預見原則。如美國商法要求損害賠償金額應以合同履行時，買方處于同等狀況下要求支付的價款為佳。無論是一次性運輸還是分批運輸，買方的實際損失都是合同訂立時的價格與貨物運輸時市場價格之差額。②該方法適用于合同標的存在市場價格且該市場價格沒有超出可預見范圍的情況。

復原法則是指將違約行為所涉合同還原到未發生違約行為的原初狀態。以違約方正常履行時對方當事人預期所得的合理利益來計算受害人所遭受之可得利益的損失。通過賠償該部分損失，受害人處于合同已被適當履行的狀態，保護其合法利益。

三、可得利益的限制

（一）可預見性規則

可預見性規則首先于1761年由法國學者波蒂埃在其《論債法》一書中率先提出，波蒂埃認為：“由于合同所生之債務是根據雙方當事人的合意和意思而形成的，債務人對債權人即要遭受債務不履行之損害的人僅對合同的可預見之損害和利益負有義務，亦即債務人被看作僅對這些受有約束。”③可預見規則與其說是對損害賠償的一種限制性規則，不如說是損害的分配規則。合同屬當事人意思自治的結果，因此，合同的效力應以雙方當事人在訂立合同時知道或應當知道的法律事實為基礎，如果一方當事人處于承擔損害的風險之中，那么他有權得知這一情況，以便做出應對措施減輕損失。

可預見性規則的功能從公平角度考慮，合同締結時，雙方依據當時的情形對日后的風險進行分配，并形成對價。如果日后的情形超出預見范圍，而讓違約方承擔此種風險卻又不能獲取新增風險的對價，則對其也是不公平的。從效率角度考慮，如果損失風險中為一方當事人所知，那么契約另一方當事人就不應對可能發生的損失承擔法律責任。這一原則促使知曉風險的一方當事人采取適當的預防措施，或者在他相信另一方可能為更有效率的損失預防者或風險分散者（保險人）時可向該方當事人表明并向他支付代價，要求他承擔該損失風險。④這就促使風險被有效率的分配。另一方面，如果一方要為其所不知曉的風險承攬責任，他將花費更高的成本對合同進行考察、購買保險，從而使得訂約成本增加，遏制交易的達成。

（二）減輕損害規則

減損規則，即防止損失擴大規則。《合同法》第119條規定：“當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”該規則旨在衡量守約方為防止損失擴大而采取的減損措施是否合理。減損措施的目的在于促使非違約方采取合理措施避免社會資源的浪費，因此不應要求非違約方采取會給其帶來不適當負擔、危險或屈辱的措施。適用該規則應當注意兩個問題：一是非違約方具備采取適當措施防止損失擴大的客觀條件，二是非違約方未采取適當措施導致損失擴大的后果。

（三）損益相抵規則

損益相抵規則，是指守約方基于導致損失發生的同一違約行為而獲得利益時，其所能請求的實際賠償額為損失減去利益的差額。該規則旨在確定受害人因對方違約而遭受的純粹損失。在特殊情況下，違約也會造成收益，此時在適用該規則時，要考慮損失與利益是基于同一違約行為產生，兩者是否有因果關系。除此以外，還要考慮可扣除利益，即非違約方因違約而少繳納的稅款、免予支付的費用標的物毀損后的殘余價值等應當扣除。

（四）過失相抵規則

過失相抵規則是指非違約方對于損失的發生也有過錯，非違約方應當對自己的過錯行為所造成的損失承擔責任，以相應地減輕違約方的賠償責任。《民法通則》第131條規定：“受害人對于損害的發生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。”過失相抵規則首先要求非違約方有過錯，其次非違約方過失必須是損害發生或者是擴大的共同原因，如果非違約方無過錯，或者雖有過錯，但過錯與損害的發生或者擴大無因果關系，則不能適用該規則。

綜合來看，可得利益損失是違約損害賠償的一個重要方面，而可得利益的認定和計算是一個難題，我們需要把握明確的計算方法和相應的限制條件，才能合理地計算可得利益損失，保障合同雙方當事人的合法權利和利益，實現社會公平。

注釋

①王利明.違約責任論［M］.北京：中國政法大學出版社，2003年版，第497頁.

②［美］弗里德里奇?凱斯勒，［美］格蘭特?吉爾摩，［美］安東尼.T.克朗曼.《合同法：案例與材料（下）》，屈廣清等譯.北京：中國政法大學出版社，2005年版，第1163頁.

③閆仁河：《違約可得利益賠償研究》，北京：對外經貿大學出版社，2008 年版，第93頁.

④［美］理查德.波斯納：《法律的經濟分析》，蔣兆康譯，北京：法律出版社，2012年版，第179頁.

劉玉新（1965.06-），性別：男，籍貫：天津，學歷：本科，職稱：中級，研究方向：民商法、刑法。

［1］王利明.違約責任論［M］.北京：中國政法大學出版社，2003年版.

［2］閆仁河：《違約可得利益賠償研究》，北京：對外經貿大學出版社，2008 年版.