孤兒作品的適用困境與解決

咸晨旭

【摘 要】在谷歌數(shù)字圖書館計(jì)劃被起訴侵權(quán)后，孤兒作品難以獲得權(quán)利人授權(quán)的問題進(jìn)入大家的視野。版權(quán)自動(dòng)保護(hù)原則、版權(quán)有效期延長和數(shù)字產(chǎn)業(yè)技術(shù)的發(fā)展是問題的主要原因，孤兒作品的存在嚴(yán)重阻礙了作品的有效利用、抑制了作品的創(chuàng)作和傳播。為此，希望通過加強(qiáng)版權(quán)信息管理、建立登記備案為基礎(chǔ)的許可模式使孤兒作品的利用走出困境。

【關(guān)鍵詞】孤兒作品；許可 ；版權(quán)保護(hù)

1 孤兒作品的范圍

孤兒作品指受版權(quán)或鄰接權(quán)保護(hù)，但權(quán)利持有人身份無法識別或者權(quán)利持有人的身份能夠識別卻無法尋找到的作品[1]。孤兒作品的范圍可以概括為兩類：第一，經(jīng)過盡力尋找無法查明作品的權(quán)利人或者無法與權(quán)利人取得聯(lián)系的作品；第二，是經(jīng)過盡力查詢后，無法確定作品是否受版權(quán)保護(hù)或無法查明有無權(quán)利人的作品。因此孤兒作品的認(rèn)定中把主觀的“不知”轉(zhuǎn)換為客觀的標(biāo)準(zhǔn)就顯得十分重要。

2 孤兒作品適用存在的問題

孤兒作品難以得到有效利用，統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，在其他國家孤兒作品的問題存在于超過40%的創(chuàng)造性作品中，只在英國就有4000萬個(gè)作品因是孤兒作品無法實(shí)現(xiàn)數(shù)字化。孤兒作品在我國也是難以利用的，我國規(guī)定由作品原件的所有人行使作者不明作品的著作權(quán)（不含署名權(quán)）。這一規(guī)定看似在找到作品原件所有人時(shí)可以解決一部分孤兒作品的問題，但是在充斥著各種復(fù)印件的數(shù)字環(huán)境中，原件與復(fù)印件混雜著，找到作品原件的難度可想而知。因此，因立法缺失導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中孤兒作品大量存在并不斷增加。

3 孤兒作品現(xiàn)象的原因

3.1 自動(dòng)保護(hù)原則和版權(quán)有效期延長。

在加入伯爾尼公約之前，我國作品的作者想要獲得版權(quán)保護(hù)需要注冊或登記、交存樣書、交納注冊費(fèi)等。加入后，獲得版權(quán)保護(hù)的形式要件被廢棄，缺少了這些可供使用者尋根溯源找到著作權(quán)人的程序，很大程度上加大了使用人尋找著作權(quán)人的難度，找不到著作權(quán)人，無法征得著作權(quán)人的同意成為使用作品的極大障礙。同時(shí)，版權(quán)有效期的延長也會(huì)導(dǎo)致孤兒作品出現(xiàn)。我國規(guī)定了較長的著作權(quán)保護(hù)期[2]，這就意味著版權(quán)有效期的延長大大推遲了作品進(jìn)入公共領(lǐng)域的時(shí)間，在進(jìn)入公共領(lǐng)域之前，著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓、繼承等導(dǎo)致的權(quán)利人發(fā)生的變化，以及權(quán)利人聯(lián)系方式的變化都是沒有登記備案制度加以s記錄的。因此，任何中間環(huán)節(jié)的斷口都會(huì)導(dǎo)致孤兒作品的出現(xiàn)。

3.2 數(shù)字產(chǎn)業(yè)技術(shù)的發(fā)展。

電子技術(shù)的發(fā)展對于作品的影響是巨大的，互聯(lián)網(wǎng)每天向網(wǎng)絡(luò)用戶推送不計(jì)其數(shù)的信息與作品的同時(shí)，點(diǎn)擊鼠標(biāo)，復(fù)制粘貼后再加入自己的思想與想法，不計(jì)其數(shù)的新的作品又通過互聯(lián)網(wǎng)輸送出去。這種情況下，作品的作者在任何一環(huán)節(jié)未標(biāo)注自己的版權(quán)，都有可能增加自己作品成為孤兒作品的可能性。加之，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境復(fù)雜，大量的作品被拆分、篡改、抹去作者信息然后發(fā)布出來，找到作品的作者就變得愈發(fā)的艱難。

4 孤兒作品難以適用的負(fù)面影響

使用作品要尊重作者的著作權(quán)，即使在強(qiáng)制許可或合理使用的情況下也要履行支付報(bào)酬或指明作者的姓名并且不侵犯作者享有的其他權(quán)利的義務(wù)，因此，孤兒作品的存在阻礙了作品的有效利用。特別是在轉(zhuǎn)換使用時(shí)必然要用到前人的作品，若被轉(zhuǎn)換使用的作品牽涉到孤兒作品時(shí)，演繹者就面臨著版權(quán)禁令救濟(jì)與金錢賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。因此用戶大都會(huì)選擇放棄對孤兒作品的利用來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。這樣一來，即使真正的權(quán)利人同意對自己作品的使用也無法傳達(dá)至使用者，造成一損俱損的局面，公眾更是喪失了獲得優(yōu)秀作品的機(jī)會(huì)。

5 孤兒作品問題的解決方案

5.1 加強(qiáng)版權(quán)信息管理

孤兒作品存在的源頭就在于作品作者信息不明或無法與作品作者取得聯(lián)系。加強(qiáng)版權(quán)信息管理，鑒于《伯爾尼公約》雖不能強(qiáng)制作者公開其身份信息，但是可以做的是，一方面，將已公開的作品的作者信息準(zhǔn)確的收入版權(quán)信息數(shù)據(jù)庫，并及時(shí)更新修改作者信息保證作者信息的準(zhǔn)確性；另一方面，鼓勵(lì)權(quán)利人自愿公開作品信息以更好地保護(hù)作者的權(quán)利。完善的版權(quán)信息數(shù)據(jù)庫不僅可以幫助使用者找到作者，而且能節(jié)省找尋的成本，是解決孤兒作品問題的根源。

5.2 建立登記備案為基礎(chǔ)的許可模式

采用“建立登記備案為基礎(chǔ)的分類許可模式”是指使用者在使用孤兒作品前要向登記備案部門備案，登記備案部門對使用者是否進(jìn)行了盡力尋找進(jìn)行審查，如果確定使用者盡了查找義務(wù)，則允許備案，備案是獲得使用的前提。在此基礎(chǔ)上再進(jìn)行第二步：1）以登記備案為基礎(chǔ)的合理使用，即登記備案后，在符合了普通合理使用的要求時(shí)，直接對作品進(jìn)行使用，不用提存報(bào)酬，但應(yīng)指明作者的姓名和作品名稱。法律規(guī)定有舉重以明輕的效果，對于著作權(quán)人明晰的作品尚可以合理使用，對于孤兒作品的合理使用也是應(yīng)有之義；2）以登記備案為基礎(chǔ)的法定許可，即登記備案后，在符合了法定許可的范圍時(shí)，提存適當(dāng)使用費(fèi)，即使著作權(quán)人出現(xiàn)，在不侵犯著作權(quán)人精神權(quán)利的情況下即可直接使用；3）以登記備案為基礎(chǔ)的普通許可，即登記備案以后提存適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)，即可對孤兒作品進(jìn)行利用。權(quán)利人出現(xiàn)主張權(quán)利時(shí)，根據(jù)不同情況決定繼續(xù)使用或停止使用。

【參考文獻(xiàn)】

[1]楊紅軍.版權(quán)禁令救濟(jì)無限制適用的反思與調(diào)適[J].法商研究，2016（3）.

[2]《著作權(quán)法》第21條：公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

[責(zé)任編輯：田吉捷]