工程保函擔保實務

楊新

[摘要]2015年以來宏觀經濟面臨較大的下行壓力，中小企業信貸不良率持續上升，融資性擔保機構的系統性擔保風險不斷增加，業務出現了負增長。本文從工程保函擔保出發，闡述了什么是工程保函擔保、工程保函的主要作用和工程保函的擔保風險，介紹了如何審查工程保函擔保業務和撰寫保函調查報告，為擔保機構開展保函擔保業務提供了有益的參考和借鑒。

[關鍵詞]工程保函擔保 審查要點 調查報告撰寫

一、工程保函及工程保函擔保

（一）工程保函及工程保函擔保的定義

工程保函是指按照保函申請人的申請，依據工程合同開出的，但又不依附于工程合同，是具有獨立法律效力的法律文件。當保函受益人在保函項下合理索賠時，保函出具人就必須承擔付款責任，而不論保函申請人是否同意付款，也不管合同履行的實際事實，即保函是獨立的承諾。

工程保函按照出具方的不同分為銀行保函和擔保公司保函，一般以銀行保函為主。

工程保函擔保顧名思義就是指擔保公司為保函申請人向銀行申請工程保函提供擔保，當申請人無力履行責任時，擔保公司作為擔保人承擔連帶擔保責任。

（二）工程保函的主要作用

工程項目屬于資金密集型的投資，項目建設周期較長，資金需求量較大，工程項目往往未完全取得相關施工批文，就要求承包商進場，前期資金投入較大。過往以保證金的方式進行履約擔保，不僅給承包商造成較大的資金壓力，增加項目的資金成本，影響了承包商的施工進度，也給發包商帶來了相對繁瑣的保證金管理。

工程保函的出現，較好地解決了工程項目中的資金問題，減少承包商的沉默資金，緩解承包商的資金壓力，提高了承包商自有資金的利用效率，降低了項目的資金成本，為順利完工提供了有力的資金支持。同時，承包商用保函替代保證金，免去了發包商繁瑣的保證金管理手續。

（三）工程保函擔保主要的品種及特點

主要的工程保函擔保包括投標保函擔保、預付款保函擔保、履約保函擔保和質量保修保函擔保，其中預付款保函擔保和履約保函擔保是擔保公司保函業務中占比最大的兩種。

預付款保函擔保是指擔保公司為保函申請人（承包商）向保函受益人（發包商）提供履行扣還預付款義務的擔保保函提供擔保。以防止保函申請人（承包商）在收到發包人（保函受益人）的預付款后將款項挪作他用或宣布破產等，保函金額一般為合同總價的10%～30%。

履約保函擔保是指擔保公司為保函申請人（承包商）向保函受益人（發包商）提供的，保證保函申請人（承包商）履行工程建設合同責任和義務，不履行合同的，發包商可要求保函出具人在保函金額內承擔保證責任，保函金額一般為合同金額的10%～20%。

（四）工程保函的擔保風險

工程保函擔保屬于非融性擔保業務，相對于融資性擔保業務而言，系統性風險較低。而且，由于工程項目實際操作過程中一般都是承包商先行墊付一定的資金，解決項目前期的進場費用和備料款，之后再根據雙方的合同約定取得預付款和進度款。一般是承包商墊款在先，回款在后，主觀違約的意愿較弱，違約風險較低。

二、工程保函擔保業務的審查要點

保函申請人的履約能力是基礎，保函受益人的基本情況是重要條件，工程合同的相關約定是違約與否的依據，反擔保措施是最后的保障。

（一）保函申請人的履約能力，主要包括以下6個方面：

1.是否具有相關施工資質和資質實力。工程項目在招標時資質要求是最低要求，資質實力一定程度上代表了承包商的施工履約能力。通常是資質越多、資質實力越強的承包商，項目綜合管理運營能力和綜合施工履約能力一般會越強，違約成本也越高。

2.是否具有相關施工經驗、技術人員、機械設備、管理水平等。技術人員、管理人員能力和水平的高低，施工經驗的豐富與否，直接影響了工程項目施工過程中出現的各種問題處理的效率和效果，相關機械設備的配備是否充足也是項目能否按進度建設的基礎。

3.結合申請人的財務情況分析。主要通過申請人的償債能力指標（流動比率、速動比率、資產負債率）、營運能力指標（應收賬款周轉、存貨周轉）、盈利能力指標（銷售毛利率和銷售凈利潤率）和成長性指標（銷售增長率和資本增值率）的歷史比較與行業比較，分析企業的財務狀況，財務狀況越好的企業其履約能力越強。

4.以往的履約記錄（工程獲獎證書、業績等）。過往的履約記錄是承包商過往履約情況的總結，過往履約記錄良好，沒有出現過違約情況的，未來主觀違約的概率相對較低。

5.項目實際控制人過往的項目履約情況（特別是與保函受益人過往的合作情況）、施工經驗及履約能力。項目實際控制人作為項目的第一責任人和最大受益人，其過往的施工經驗、履約情況是未來項目能否順利完工的重要因素之一。而且，實際控制人如果與保函受益人已經有過項目合作，相對而言雙方之間的溝通基礎和合作基礎更好，當出現問題或是糾紛時通過協商處理解決的可能性就越大。

6.保函申請人和項目實際控制人的資產實力。保函申請人和項目實際控制人的資產實力是直接關系到反擔保措施的有效性，資產實力越好，出現風險時的抵御能力也就越強，反擔保措施也就相對更有效。

（二）保函受益人的基本情況

1.保函受益人的企業性質。保函受益人的企業性質是保函擔保業務審查的重中之重。由于企業性質的不同當項目出現履約問題時的處理態度和處理方式也會截然不同，一般情況下發包人（業主）為國有企業或是政府相關部門、單位的相對偏向于如何解決問題本身，在問題處理上更加人性化，而發包人（業主）為外資企業或是民營企業的履約意識相對較強，一般情況下更偏向于按合同約定進行違約索賠。

2.保函受益人的的綜合實力（股東背景、經營情況、財務情況和管理團隊）。

3.項目的資金來源及落實情況。

（三）工程合同的相關約定

1.開工時間和工期。

2.承包人的主要工作。

3、承包人承擔違約責任的情況及違約責任。

（四）反擔保措施

對于保函受益人（發包人）為國有企業或是政府相關部門、單位的一般僅要求保函申請人和項目實際控制人提供雙層連帶保證反擔保。對于保函受益人（發包人）為其他性質的，一般要求要有相對充足的抵質押物提供保證反擔保。

三、工程保函擔保調查報告撰寫

（一）要素：材料分析結論

（二）材料

收集企業及項目的相關基本資料是撰寫報告的基礎，高質量的調查報告還需要盡可能多地收集與項目、保函申請人和項目實際控制人相關的其他資料，特別是權威第三方發布的資料（如政府渠道的有關信息）。

（三）分析：客觀嚴謹完整合乎邏輯

（四）結論：保守中立科學

四、結語