日本明治維新時期的法律移植

摘 要：日本明治維新時期的法律移植對日本的社會近代化、對日本法治社會的建設起到了不可小覷的影響。從移植法國法到移植德國法，從全盤移植到“和魂洋才”，日本的法律移植進程也充滿波折。在其政治、經濟、社會背景等因素的影響下，明治憲法、各種部門法典得以順利頒布。種種經驗，對我國當代法治社會建設中的法律移植也產生了很多重要的啟迪。

關鍵詞：法律移植；和魂洋才；明治憲法；國民性；法的本土化

一、引言

日本與我國一衣帶水，歷來是戰爭與外交的重要對象。至其明治維新前，發展幾乎一直遜于我國。然而，明治維新后，與同樣進行了洋務運動的我國展開的甲午中日戰爭，卻以我國戰敗、北洋水師全軍覆沒告終。明治維新使得日本“脫亞入歐”，成為當時世界上不可忽視的一股勢力。除去當時日本向西方學習的先進技術，日本的發展速度之快、發展程度之大，與其移植的大量西方先進法律法規、法治思想是分不開的。

日本一直以來被認為是成功移植西方法的典型國家。在內外交困的局面下，通過1868年開始的明治維新，使國家不但擺脫了被殖民地化的危險，而且初步實現了富國強兵的目標。盡管褒貶不一，但毫無疑問，明治時期的法律移植對日本的社會近代化、對日本法治社會的建設起到了不可小覷的影響。

二、日本法律移植的歷程

1.移植對象的改變——從法國法到德國法

明治維新時期的外國法律移植，最初是著重研究采納法國法、英國法，但最終則是由德國法占了優先地位。可以說，當時日本法制的骨架，主要是根據德國法律構成的。

在法典編纂之初，日本選擇法國法形式作為藍本，制定了刑法、商法等主要法典。然而，由于這些法典有相當一部分是照搬法國，本土化程度不高，且日法兩國政治、經濟、歷史文化等方面差異使得其難以符合日本國情，遭到高層強烈反對，被迫延期實施。

后期，日本法的西方化轉向學習德國。同樣作為后起的資本主義國家，兩國國內都存在大量封建殘余，使得日德兩國國情相似。另外，兩國的君主體制相類似，使得日本能在國體不變的根本上編纂法典。因此，日本法走上了效法德國法的道路，以德國法典為模式，修訂了民法、刑法、商法、訴訟法等基本法典。至1907年，由憲法典、民法典、商法典、刑法典、刑事訴訟法典、民事訴訟法典、法院構成法組成的日本主要法典全部編制完畢，標志著日本近代資產階級法律制度的最終確立。

2.移植程度的發展——“全盤西化”到“和魂洋才”

“維新”之初，“全盤西化”的觀念曾經一度成為日本社會的主流思想。但是，隨著改革的深入，從19世紀80年代開始，考慮日本國情和民情，維護國家主義傳統和傳統倫理綱常，保護固有的家族制度和家長權的思想卻逐漸占了上風，而且主導了幾大基本法律的制定。最終制定、實施的“六法全書”也并不是對西方法的完全照抄，各個方面都吸收了本土的或保守的因素。

明治政府在“六法全書”等法典的編纂過程中的指導思想是“和魂洋才”。“和魂”指大和民族的精神，而“洋才”便是指西洋的科技。“和魂洋才”的精神，鼓勵日本國民學習西方文化，同時也要求國民保留日本傳統文化。因此，六法全書重點保留了天皇制度，形成了半人半神的世襲天皇下的民族主義政體，以及家族制度。它由父權制家庭組成，這些家庭受特權家長控制。這兩種制度都是日本人的獨創，它們把本土因素融入了繼受法。[1]

3.法律移植的主要內容——明治憲法

1889年出臺的明治憲法，又稱《大日本帝國憲法》，對日本沖破封建桎梏，獨立司法產生了重要影響。司法獨立在形式上受到了明治憲法的最高法律規范保障，已經開始通過確保法官的地位來保障法官的獨立。此外，國民權利意識開始萌芽。制憲過程中的自由民權運動不僅在思想理論上與統治層展開辯論，還在實際行動上促進了權利意識的發展。

然而，由于傳統觀念與社會格局根深蒂固，明治憲法最終未能產生具備和自身相適應的憲法意識的新一代國民。事實上，明治憲法本身帶有天皇實權化等根本缺陷，最終為軍國主義勢力所利用，憲法規定的選舉制度和其他權利制度遭到廢棄，議會和內閣為軍國主義勢力所掌控，并將日本和整個亞洲推入世界大戰的深淵。

憲法確立了天皇專制制度，這種天皇獨立于內閣之外行使軍權的二重內閣制，埋下了日本日后走上軍國主義道路，發動侵略戰爭的隱患。與慷慨的賦予天皇各種重要權力不同，這部憲法賦予人們的權利很是吝嗇。憲法采用“臣民”而非“公民”的稱呼，表明臣民必須服從天皇，臣民盡義務是為了天皇，享有的權利也只是得自天皇的恩賜。

三、法律移植成功的原因

1.經濟基礎原因

明治維新時期的日本已本具備了將西方國家先進法制本土化的經濟基礎。由于日本島嶼資源匱乏，但海上交通便利，因此商業作為一項重要的產業，在日本不但不受中國傳統重農抑商觀念影響，反而成為日本政府重點扶持的產業。商業的發展刺激了經濟的穩步發展，使得日本的經濟情況與商業、海運發達的歐洲大陸的很多國家有了一定程度的相似性，因此成功移植其法律成為可能。

2.政治制度因素

明治維新前，全日本國約有250多個藩國，各個藩國之間維持的是一種相對穩定、松散的平衡。這種相對穩定的局勢無疑有利于新生政治力量的孕育和發展，而這種松散的結構則為外來文化的入侵提供了可能的空間。日本所特有的這種幕府政治也造就了日本社會的“復合制衡體制”：一方面，天皇與各個成員國之間有一種垂直、雙向的制衡關系；一方面各藩國之間又存在相互間的制衡關系。復合制衡體制的長期運行，使得無論是居上位者的天皇及將軍、大名，還是居下位者的大名和普通人都具有了一種政治方面的、樸實的“平等”觀念（準確說應是“對等”觀念，但“對等”與“平等”本身就有相契合的地方），這種政治觀念由于與近代西方法治精神比較接近，所以其必然也會促使西方法制與日本本土因素成功整合。

3.文化因素

日本傳統文化是在與中國文明的嫁接中形成和發展的，日本始終以一種開放的態勢，有選擇的、自覺的輸入外來法文化，并在加以消化吸收之后，成為自己文化傳統的一部分。就使得日本法文化傳統具有強大的包容氣度和融合力。所以日本文化是一種較典型的并存型文化（即其能寬容地對待各種不同樣式的文化），并且其文化攝取形態又是一種典型的全面攝取型。得之于此，日本才能使外來法律成功實現本土化。

4.社會因素——日本的“國民性”

國民性是指一個國家或民族比較普遍的居于主導地位的心態、傾向、潛意識。[2]日本人具有強烈的集團性特征，其所具有的諸如功利主義傾向、非親緣協作心理以及因之帶來的協作、競爭意識等與西方法制相契合的特性，是構成日本近現代成功移植西方法制的“基礎性”國民性因素；而日本國民具有的危機意識、變形蟲式的思維方式以及因之形成的為“最長于模仿性”（梁啟超語）的民族特性，則構成了日本近現代成功移植西方法制的“方法性”國民性因素。[3]

四、結語

日本能成功移植西方法制的因素在于：一方面日本國內政治、經濟、文化、社會背景等方面，有與西方法制相契合的地方，將這些相關的法律進行移植，借鑒西方已有的成果，是為明智之舉；一方面日本能夠盡力能將外來法制本土化，將移植的法律進行修正、刪改，將之與本土的政治、經濟、文化、思想傳統、風土人情等相適應，使得這些移植而來的法律真正成為本國司法、法律的一部分。

這給我國法制現代化進程中的法律移植產生的啟迪有以下三點：第一，我國要摒棄自大思想，用包容的態度對待法律移植，不要過于固守傳統、全盤否定外國法律；第二，在選擇移植的“目標法制”時，要注重對其所賴以生存的社會背景進行考察，對于不符合我國具體情況的法律、法制，不管其在國外取得了多大的效益，我們都不應盲目引進；第三，要注重對移植過來的法制進行本土化，使之適應我國特有的政治、經濟、風土人情。否則，在中國這個法律文化博大精深但又略顯傳統、保守的國度里，法律移植將步履維艱。

注釋：

[1]千葉正士.法律多元———從日本法律文化邁向一般理論，強世功等譯，中國政法大學出版社1997年版。

[2]唐莉雅 .日本國民性的幾個特點.考試周刊2008年第3期。

[3]周斌.日本近現代法律移植成功的相關因素及意義 山東公安專科學校學報 2003年5月第3期。

參考文獻：

[1]20世紀日本對英美法的移植及其啟示 周俊芝 河北師范大學碩士學歷論文 2011年5月20日.

[2]法律移植問題探討 馮卓慧 法律科學2010年第二期.

[3]法律移植與本土法制之路 常秀鵬 學習與探索 2014年第一期.

[4]明治憲法對近代日本法律意識的突破及其局限 魏曉陽 華東政法大學學報2012年第四期.

[5]日本國民性的幾個特點 唐莉雅 考試周刊 2008年第三期.

[6]中國式法律移植之反思 李曉輝 國家檢察官學院學報 2014年1月第22卷第1期.

作者簡介：王惠 （1991-10），女，山東臨沂人，中南財經政法大學法學院2014級碩士研究生，法律史專業，研究方向：中國法律史。