商行為營利性研究

一、商行為的內涵界定

對商行為的內涵即概念的界定主要有三種：有以德國為代表的主觀主義認為商行為是指商主體的一些經營活動，以商人概念為基礎，通過對商主體資格的認定來確定商行為。它指出商行為不僅是一種法律行為，還是商人這一主體在商業經營中的一種經營行為。沒有體現商行為的營利性的本質是這種判定方式的最大的缺點。以法國為代表的客觀主義則認為商行為是任何主體以營利為目的的活動，其從客觀行為的性質來進行認定卻忽視了商主體資格，縱然具有可取之處，不對主體資格進行論述存在將商行為無限擴大的嫌疑。而多數大陸法系國家則采取折中說，對商行為的界定兼采主觀主義和客觀主義兩種標準。相比之下折中主義可能更加科學，更符合商行為的本質。因為商主體資格和有關行為是否經營商事營業（即商行為的本質—營利性）是認定的關鍵。

二、商行為與民事行為的異同

1.商行為與民事法律行為的性質不盡相同

商行為是商事主體從事的以營利為目的營業性行為，它是一種逐利性行為。它與—般民事主體從事的非營利性商事活動具有本質差別。在某種程度上可以說民事行為包括商行為，但在市場經濟飛速發展的今天，許多國家不約而同選擇將商主體所從事的商行為從—般民事行為中獨立出來，適用特殊規則加以調整，形成民商分立的現狀。

2.意思表示在商行為和民事行為中的地位

沒有意思表示，民事行為不能成立，任何民事行為均以意思表示為構成要素。

但在商行為可分為上法律行為和商事實行為。對于商法律行為來說，意思表示必不可少，但對于商事實行為來講，意思表示并非必備要件。

3.商行為與民事法律行為的行為能力含義不同

民事法律行為要求行為人具有一定的民事行為能力，通常取決于行為人的年齡、智力和精神狀況。商行為同樣要求商主體具有商行為能力，但商行為能力則有所不同，商行為能力與商權利能力同時產生同時消滅，對一些行業領域，還有登記、資格等前置程序的要求。

三、商行為的營利性研究

1.商行為的營利性是一種人性的體現

通過民事法律行為的比較，我們可以從中窺探出商行為的本質—營利性。這種營利性從何而來？從生物學的角度來講，對私益的追求是任何生物與生俱來的本能與天性，但人類對于私益的追求卻是能動的，因為人具有認識事物、發現事物、甚至創造事物的能力，故選擇具有算計性，人們的行為受意識支配，不斷地進行著成本與效益的比較。而這種比較透過商行為能最直接、客觀地表現出來。在過去，人們通過物與物的交換這種最初的商行為來實現溫飽冷暖，這種行為發展到今天當人們已不再為溫飽奔波時，對精神、物質上的私益的追求成為商行為的主旋律。因此，在選擇做與不做，做什么，如何去做的過程中進行利益考量是必不可少的。而對于商主體來說，商行為就是通過經營的手段來達到營利的目的。

2.商行為的營利性伴隨著高風險

人們常說高風險帶來高回報，這用來形容商行為再合適不過。假如只是一名普通的工人賺的只是工資單上的數字。可是一旦你進入資本市場，無論是個體工商戶還是大型企業，風險都是不可避免的，只是大小不同而已。但是只要商行為的這種營利性存在，風險似乎不會停止攀升，對于個體工商戶來說營利他們通常會擴大經營，對于企業來說一旦營利他們就會增資，設立子公司、分公司，這樣一來風險系數自然飆升。再比如炒股可以算是一種特殊的商行為（因為商事關系的一方主體是公民），股民將錢投入股市無非是為了賺錢，這固然是一種投機行為，但同時也是對營利性的追求的一種體現，可是股市的高風險是人盡皆知的，但是人們對營利的追求迫使他們不能不承受這過山車般的煎熬。

3.商行為的營利性是帶有博弈的色彩

營利性與商行為相伴而生，這與市場經濟的主旨恰好不謀而合，在某種程度上說商行為的這種營利性推動了市場經濟的發展。每個商主體都追求利益最大化，這樣一來為了市場份額、客戶數量、交易成本、風險分擔商主體之間就會形成激烈的博弈關系，因為在商事行為中雙贏很難實現的，所以商行為的博弈正是這種營利性的驅動。

4.商行為的營利性要受到法律的約束

自主選擇、自由交易是市場經濟的基礎，無論是個人之間還是個人與企業、市場間的交易，立法者最好不加以干涉，有市場自主調節，即生產和消費的決定是非中央化的，是由個人依據他們的愛好和動機做出決定。但是任何自由都是需要加以限制的，不然可能會朝另一個極端發展下去。商行為固然會給我國經濟的發展助力，但是商事行為中的欺詐、犯罪率一直居高不下，我們不能以犧牲社會和諧秩序為代價來以為追求經濟的增長，我們追求的是良性的商事行為，假如商主體被商行為的營利性蒙住雙眼，那么就需要用法律加以控制和遏止。

四、商行為營利性與企業責任的沖突

追逐利潤是企業作為經濟實體得以存續下去的根本，本無可厚非。但有一點不可忽視的是作為社會一份子所應承擔的社會責任，無論如何不能只顧追逐企業利益而無視社會責任。不可否認，營利與企業承擔社會責任兩者之間存在著利益沖突，絕大部分企業不愿承擔。其中不乏一些企業將社會責任直接與社會捐贈、公益事業劃等號，一面聲稱將所利潤捐獻社會、回報社會，履行社會責任；一面為了獲取高額的利潤不擇手段，不惜損害公眾的健康。從獲取的巨大李毅中剝離一小部分去制造履行社會責任的假象，博取一些不明真相的掌聲，這無疑是一種錯誤認識。企業的商事行為的營利性本是一個偏褒義的詞，但隨著企業過分地追逐營利，逐漸使商行為的營利性變成一種貶義，所以我們需要正視兩者之間的沖突，化解沖突，讓商行為的營利性恢復其本來面貌。

參考文獻：

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[4]李雪平.企業社會責任國際標準的性質和效力.環球法律評論[J]，2007年04期

作者簡介：

王曉（1990.8～）女，漢族，遼寧省鐵嶺市人，研究生在讀，法律碩士。