小保信箱

員工為單位貨款擔保，也必須承擔連帶清償責任

小保：

三個月前，我的好友黃某來到我所在的工廠購買設備時，因被工廠推出的新產品所吸引，遂決定改變購買計劃一可由于所帶現金不足，又沒有攜帶銀行卡，工廠拒絕提貨。無奈之下，希望我出面為其擔保。我沒有多想，當著領導及黃某的面，表示愿意對其所差的5萬元余款擔保，并在黃某出具給工廠的欠條中，寫上了“擔保人”且簽上了自己的名字。近日，由于黃某逾期未還欠款，工廠未經向黃某催要，也不管黃某有無償還能力還債，便直接要求我為黃某付清欠款一請問：工廠的做法對嗎？

鄧梅芳

鄧梅芳：

工廠的做法并無不當。

一方面，因為你為好友黃某提供擔保，能夠獨立、自主地判斷自己的行為性質，自然只能自負其責。另一方面，工廠有權讓你先行擔責?！稉７ā返谑藯l第二款、第十九條規定分別規定：“連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任?！薄爱斒氯藢ΡＷC方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<民事訴訟法>的解釋》第六十六條也指出：“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證，債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權人僅起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告?！奔措m然你在欠條中只是寫的擔保人，但卻同樣應當承擔連帶責任。而工廠在還款期滿之后，的確有權不經過向黃某催收，無需確認黃某有無償還能力，而直接向你索要。

小保

建筑單位違法發包，對非其聘用人員也應承擔工傷賠償責任

小保：

一家建筑單位中標后，曾把其承建大樓內的電梯安裝部分，全部發包給關系戶孫某。而沒有相關資質的孫某，雇傭包括我在內的4人具體負責。施工期間，我不慎摔下電梯井，不僅花去30余萬元醫療費用，還落下七級傷殘。鑒于孫某無力承擔全部賠償責任，我曾多次要求建筑單位擔責，卻一再遭其拒絕。理由是我并非其所直接聘用，甚至對我被孫某雇傭也一無所知。社會保險行政管理部門同樣以我和建筑單位不存在勞動關系為由，不予受理我的工傷認定申請。請問：建筑單位和社會保險行政管理部門的做法對嗎？

邱沁春

邱沁春：

建筑單位社會保險行政管理部門的做法是錯誤的，即你的情形同樣構成工傷。

的確，根據《工傷保險條例》第二條規定，一般情況下，存在勞動關系是構成工傷的前提，也是社會保險行政管理部門是否受理工傷認定申請的決定性要件。但是，這并不等于不存在勞動關系，便絕對不能認定為工傷。因為《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條規定：“……（四）用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；（五）個人掛靠其他單位對外經營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位一前款第（四）、（五）項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任或者社會保險經辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，有權向相關組織、單位和個人追償?！薄秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P于確立勞動關系有關事項的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任?！币簿褪钦f，為了防止用人單位規避法律責任和保護弱勢勞動者的利益，社會保險行政部門在受理工傷認定申請時，應當堅持勞動關系為一般審查，兼顧特殊情形的原則，而不能以不存在勞動關系為由一概否認一與之對應，本案情形完全吻合：一方面，雖然你只是被孫某所雇傭，建筑單位甚至對此一無所知，但由于孫某只是個人，并沒有電梯安裝資格，建筑單位卻照樣分包給孫某，明顯屬于將承包業務“轉（發）包給不具備用工主體資格”者。另一方面，你的傷害發生在安裝電梯過程中，即“從事承包業務時”。

小保

翹班打麻將遭遇事故，單位雖未辦理工傷保險也可免責

小保：

兩個月前，我在上班時接到好友相邀打麻將的電話后，考慮到當時公司處在生產淡季，我已完成全天的生產計劃，遂提早一小時翹班前往。不料途中與一輛小車碰撞，我倒地受傷后，住院治療14天并花去33000余元醫療費用。經交警部門認定，對方司機負事故的主要責任，我負次要責任。當我向有關部門索要工傷待遇時，發現公司并未為我辦理工傷保險，遂依據《工傷保險條例》第六十二條規定的“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”，要求公司擔責，但被公司拒絕，理由是我的情形不屬工傷。請問：公司真的無需擔責嗎？

何小蓮

何小蓮：

的確，公司有權拒絕承擔工傷賠償責任。

《工傷保險條例》第六十二條的適用，是以員工構成工傷為前提一即單位沒有為員工辦理工傷保險雖然違反了自身的法定義務，但這并不等于其便必須對員工遭受的一切傷害承擔賠償責任。如果員工構成工傷，單位自然難辭其咎；如果員工不構成工傷，單位照樣可以拒絕賠償。與之對應，你能否要求公司賠償的關鍵，同樣取決于你是否構成工傷。而回答是否定的。因為《工傷保險條例》第十四條規定：“職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的；……（六）在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的……”，其中明確表明，構成工傷，要么符合工作時間工作場所內因工作原因之要件，要么是事故發生在上下班途中，且交通事故的引起非本人主要責任?？赡愕那樾吻∏∨c之相違：一方面，你私自翹班而去后已不屬于上班，事故的發生地點并非單位，且與你的本職工作沒有任何關聯。另一方面，雖然你的傷害是由于交通事故所引起，且經交警部門認定只負次要責任，即“非本人主要責任”，但不能認為事故是發生“發生在上下班途中”。而你在距離公司規定下班時間還差一個小時便私自離崗，目的地只是打麻將所在地，即無論從時間空間乃至目的上看，均與“上下班途中”無關。

小保

大學生合伙創業，不得為多占利益隨意踢人“出局”

小保：

大學畢業后，我與有著同樣想法的同學陳某林某，通過向親友籌措和銀行貸款，各自出資20萬元，合伙開辦了一家公司。憑借各自所學知識，經過多年的摸爬滾打，公司漸入佳境，不僅利潤頗豐，規模也不斷擴大，甚至還在同城、外地共開了6家連鎖基地。兩個月前，陳某和林某卻提出要我退出合伙，理由是公司能夠做大做強形成氣候，全是他們的功勞。而我雖然沒有什么過錯或給公司造成損失，也不存在約定的必須退伙的情形，但卻能力不足，社會關系有限，一直等同于他們養著我。如今，他們已經無法繼續容忍下去一我知道這只不過是他們要我“出局”的借口，真正的目的是想“過河拆橋”式的多占利益一見我堅決拒絕，他們又于近日未經會議決定，便口頭宣布將我除名，并不讓我參加公司的任何事務。請問：他們的做法對嗎？

黃樂萍

黃樂萍：

陳某、林某的做法是錯誤的。

首先，陳某林某無權強行讓你“出局”。一方面，鑒于合伙企業的特殊性，《合伙企業法》對合伙企業的設立合伙人入伙、退伙、除名等都有著詳細的規定一其中第四十九條第一款已經將除名的法定事由作出了明確限定：“合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務；（二）因故意或者重大過失給合伙企業造成損失；（三）執行合伙企業事務時有不正當行為；（四）合伙協議約定的其他事由?！奔粗灰獩]有所列四種情形之一，任何合伙人，都無權要求其他合伙人“出局”。這對于你自然也不例外。正因為陳某、林某要求你退出，只是出于多占利益，讓公司原本三份開的利潤變成兩份開，而你不僅已經履行出資義務，也不存在合伙協議中約定的必須退伙的情形，更沒有不正當行為以及給公司造成大的損失，陳某、林某無疑不得為了一己之私而“過河拆橋”。另一方面，《合伙企業法》第四十九條第二款規定：“對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙?！倍惸场⒘帜硡s是在沒有通過會議形成決議的情況下，口頭宣布將你除名，不再讓你染指公司事務，也就意味著陳某、林某對你的除名程序違法。其次，你有權訴請法院確認陳某、林某的除名行為無效?！逗匣锲髽I法》第四十九條第三款規定處理：“被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴?！闭驗殛惸沉帜硨δ愕某袨檫`法且侵犯了你的合法權益，決定了你可以通過訴訟來維權。

小保

超市停業維修，回家待崗員工能否索要工資

小保：

我們所在超市的老板考慮到店面及店內設施陳舊、破敗，給超市生意造成的不利影響越來越大，遂決定對超市進行停業裝修，而所有員工被要求回家等候上班通知一由于時過兩個月后的近日，我們仍未接到上班通知，且老板也一直沒有向我們發放過工資，我們只好一同前往找老板索要。可老板認為，工資是勞動者因為付出了勞動而應當獲取的報酬，相關勞動法律法規也規定應當按勞付酬，停業后我們沒有為超市付出勞動，自然也就失去了獲取報酬的基礎和依據，即我們無權向其索要在家期間的工資。請問：老板的說法對嗎？

江慧英等9人

江慧英等：

老板的說法是錯誤的，其照樣必須根據不同情況和各自的工資標準向你們支付工資或生活費用。

《工資支付暫行規定》第十二條規定：“非因勞動者原因造成單位停工停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當地的最低工資標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應按國家有關規定辦理?！闭驗槟銈儧]能正常上班，是由于老板自身需要超市店面和店內進行停業裝修，即停業裝修并不是你們所造成，也不是為了你們的利益，更何況你們是根據老板的要求才回家等候上班通知，從而決定了本案當屬所涉停工當屬“非因勞動者原因”，也意味著老板照樣必須根據上述規定，視情況向你們發放工資：一是在你們因重新裝修而未能上班的第一個月，老板應當“按勞動合同規定的標準”分別向你們支付工資。就什么是“按勞動合同規定的標準”，《對<工資支付暫行規定>有關問題的補充規定》第一條指出：“系指勞動合同規定的勞動者本人所在的崗位（職位）相對應的工資標準?！币簿褪钦f要看勞動合同一勞動合同規定不明的，可以按照此前每月各自實際領取的工資一二是如果超過了一個月，你們提供了或多或少的勞動，即哪怕是提供的勞動比平時相對較少或很少，老板也應當按照不得低于超市所在地的?。ㄗ灾螀^、直轄市）人民政府規定的最低工資標準向你們支付工資一三是如果超過一個月，你們仍未能提供正常勞動，超市則“應按國家有關規定辦理”，即一般應按照不低于當地最低工資標準的80%向你們支付生活費，直至你們被通知上班、從事正常工作時止。

小保

合伙人因為合伙事務受傷，能否按工傷論處

小保：

我與鄭某等兩人原是同一家公司的職工，后一同辭職，以貸款的方式合伙開辦了一家音樂主題餐廳一三個月前，因餐廳吸頂燈出現故障，為了省錢，也為爭取時間，我便自行端來梯子維修。不曾想，由于梯子固定螺絲突然脫落，我當即倒地受傷，不僅花去9萬余元醫療費用，還落下十級傷殘。由于我并沒有辦理工傷保險，以至于無法從工傷保險機構獲得相應賠償，我曾要求鄭某等按照《工傷保險條例》所規定的項目和標準，給予相關待遇，但卻遭到鄭某等兩人拒絕一請問：我究竟能否按工傷論處？

楊春華

楊春華：

你的情形的確不構成工傷，不能享受工傷待遇，但你可以要求鄭某等兩人從民事法律關系的角度給予適當補償。

一方面，你不屬于工傷保險的主體。雖然《工傷保險條例》第六十二條規定“未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”，但其前提是針對“依照本條例規定應當參加工傷保險”的勞動者。這些“勞動者”在條例第二條中已作規定：“中華人民共和國境內的企業事業單位社會團體民辦非企業單位基金會律師事務所。會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費?！奔幢仨毷桥c用人單位存在勞動關系為必要條件。勞動關系是指勞動者為用人單位提供勞動，用人單位支付報酬而形成的管理與被管理的關系。而你與鄭某等之間并不具有相應的法律特征：彼此系合伙關系，彼此都是“老板”，各自地位平等，誰也不是對方所聘或所雇，根本就沒有形成用工的合意，相互之間不存在隸屬關系；各自的報酬，完全來自彼此共同經營的利潤，誰也不會給誰發工資，甚至必須共擔風險，一旦出現虧損，不僅沒有報酬，還必須共同承擔債務。另一方面，鄭某等兩人應當適當分擔損失?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于個人合伙成員在從事經營活動中不慎死亡其他成員應否承擔民事責任問題的批復》中指出，合伙成員為合伙人的共同利益，在經營活動中受傷，作為合伙經營的受益人之一，給予適當的經濟補償，既合情理，也符合有關法律規定的精神。與之對應，你之所以自行維修吸頂燈，是出于為了給合伙人省錢，也為給合伙經營活動爭取時間，即根本動因是為了更好地促成合伙利益的實現。而鄭某等兩人，正是這種利益的受益者。

小保

騙取職工證件辦理信用卡，未造成損害也能構成犯罪

小保：

我們是一家制衣廠的職工一半年前，老板趙某以為我們辦理工傷保險手續為名，從我們手中騙取身份證后，悄悄在銀行申領了9張信用卡。近日，因我們陸續被銀行催繳欠款，經向銀行打聽，才得知事情的真相。面對我們的抗議，趙某雖然承認了過錯，且表示日后愿意承擔信用卡透支的本息，不會讓我們承擔任何責任，但卻以暫時沒錢為由拒絕立即糾正。請問：趙某是否構成犯罪？

李婷等9人

李婷等：

趙某的行為構成妨害信用卡管理罪。

該罪是指違反國家信用卡管理法規，在信用卡的發行。使用等過程中，妨害國家對信用卡的管理活動，破壞信用卡管理秩序的行為?！缎谭ā返谝话倨呤邨l之一規定：“有下列情形之一，妨害信用卡管理的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金；數量巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金：（一）明知是偽造的信用卡而持有、運輸的，或者明知是偽造的空白信用卡而持有運輸，數量較大的；（二）非法持有他人信用卡，數量較大的；（三）使用虛假的身份證明騙領信用卡的；（四）出售購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領的信用卡的?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條也指出：“非法持有他人信用卡5張以上不滿50張的，應當認定為刑法第一百七十七條之一第一款第（二）項規定的‘數量較大……違背他人意愿，使用其居民身份證、軍官證、士兵證、港澳居民來往內地通行證、臺灣居民來往大陸通行證、護照等身份證明申領信用卡的，應當認定為刑事第一百七十七條之一第一款第（三三）項規定的‘使用虛假的身份證明騙領信用卡?！凹词欠裨斐伞八恕睋p失損失多少并不是構成該罪的唯一情形，如果具備其它情形，即使損失較小甚至沒有造成“他人”損失，也同樣構成該罪。正因為趙某以你們的身份證辦理的信用卡達9張，屬于“數量較大”，尤其是以為你們辦理工傷保險手續為借口，騙取你們的身份證，事后也沒有獲得你們追認，甚至在你們已經要求糾正的情況下，趙某仍拒不改正，表明其行為當屬“違背他人意愿”，故同樣必須受到刑事制裁。

小保

為被解聘工友求情遭“株連”，能否索要二倍賠償金

小保：

兩年前，我與一家公司簽訂了一份為期三年的勞動合同，約定我擔任倉庫保管員一半個月前，公司的一名貨車司機在運輸一批半成品時，因連日暴雨，行駛艱難，加之篷布被風吹落，不僅導致遲延到達，還致使部分半成品被淋壞。本來事出有因，但公司卻仍不管不顧地將貨車司機解聘。出于正義感和同情心，我為司機的遭遇打抱不平，不僅三次到找公司領導求情，還積極支持司機通過勞動行政部門維權。近日，公司以我多管閑事、愛出風頭為由株連于我：額外給我一個月的工資，口頭宣布讓我立馬走人。請問：我能否要求公司支付非法解除勞動合同的二倍賠償金嗎？

陶玉紅

陶玉紅：

你有權要求公司支付非法解除勞動合同的二倍賠償金。

首先，公司的行為違法?！秳趧雍贤ā返谒氖畻l：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。”而你卻并不符合對應要件。其次，公司必須承擔賠償責任?！秳趧雍贤ā返诎耸邨l規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！倍摲ㄋ氖邨l指出：“經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付一六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償?！奔慈绻竟虉碳阂姡阍诠竟ぷ鞯臅r間已滿兩年，公司自然應當以你的月工資為標準，向你支付4個月的工資作為賠償金。

小保

（以上稿件由江西省興國縣人民法院顏東岳解答）

注：以上解答若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。