赴澳大利亞投資 盡職調(diào)查必不可少

郭艷

根據(jù)澳大利亞政府外國(guó)投資審核委員會(huì)發(fā)布的2013年7月至2014年6月年度報(bào)告，中國(guó)首次超過(guò)美國(guó)成為澳大利亞第一大外國(guó)投資來(lái)源國(guó)，其中房地產(chǎn)已經(jīng)成為中國(guó)對(duì)澳投資金額最多的行業(yè)。

近幾年，中國(guó)赴澳大利亞投資行業(yè)日益多元，從最初的礦產(chǎn)熱逐漸拓展到房地產(chǎn)、農(nóng)業(yè)、服務(wù)業(yè)、金融等行業(yè)。投資的日益多元隨之而來(lái)的需要應(yīng)對(duì)的法律風(fēng)險(xiǎn)也相應(yīng)情況復(fù)雜。

Lander & Rogers 律師事務(wù)所的阿歷克斯·丁和蓋勒格澳大利亞的艾倫·巴特勒多年來(lái)幫助不少中國(guó)企業(yè)赴澳大利亞進(jìn)行投資。中國(guó)企業(yè)第一次到澳大利亞投資，哪些風(fēng)險(xiǎn)需要防范？該如何應(yīng)對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)？從風(fēng)險(xiǎn)管控角度，他們提出了自己的見(jiàn)解。

盡職調(diào)查細(xì)節(jié)不可忽視

阿歷克斯·丁認(rèn)為，作為一個(gè)中國(guó)的企業(yè)如果想在澳大利亞投資，就必須了解當(dāng)?shù)氐沫h(huán)境、當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的要求、雇傭當(dāng)?shù)貙＜規(guī)瓦M(jìn)行業(yè)務(wù)操作或者立項(xiàng)，這樣的話可以讓投資業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)變得更加便捷。

這就是盡職調(diào)查的重要所在。

做法律盡調(diào)的時(shí)候，需要考慮業(yè)務(wù)運(yùn)行的許可機(jī)制。阿歷克斯指出，澳大利亞對(duì)于外資企業(yè)投資當(dāng)?shù)氐谋ｋU(xiǎn)行業(yè)和金融行業(yè)都是有非常明確的限制，比如你的股權(quán)占比多少，超過(guò)一定的比例就需要得到監(jiān)管部門(mén)的許可。

另一個(gè)值得注意的是財(cái)務(wù)和訴訟風(fēng)險(xiǎn)。在盡調(diào)時(shí)要多方了解收購(gòu)企業(yè)是否有貸款。如果這個(gè)企業(yè)從銀行有貸款，那么當(dāng)你收購(gòu)的時(shí)候，銀行會(huì)要求你先把欠銀行的錢(qián)還了才可以進(jìn)行收購(gòu)。訴訟風(fēng)險(xiǎn)則是應(yīng)該了解要收購(gòu)的公司是否有被起訴或者監(jiān)管部門(mén)是否采取什么措施或者其他一些法律訴訟的問(wèn)題。這都是公共信息，企業(yè)收購(gòu)前可以查找和瀏覽調(diào)查，這樣才能更好地了解你所投資的企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況如何。

有的投資還涉及到專利、商標(biāo)、技術(shù)等，需要提前了解這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否會(huì)隨著公司被購(gòu)買(mǎi)而包含在內(nèi)，這影響到未來(lái)收購(gòu)成功后對(duì)于這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用的范圍和權(quán)限。如果未能了解全面，有可能未來(lái)面對(duì)時(shí)間期限到期后，這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)你無(wú)法使用，有可能面臨巨大損失。

環(huán)境的盡調(diào)也很有可能被忽視。這在澳大利亞這是一個(gè)很重要的領(lǐng)域，澳大利亞很多法律都有監(jiān)管。艾倫·巴特勒指出，由于澳大利亞的礦產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)，因此當(dāng)?shù)貙?duì)于環(huán)境的監(jiān)管更加的嚴(yán)格。他表示，此前幫助一家中國(guó)的礦產(chǎn)公司進(jìn)行當(dāng)?shù)氐耐顿Y，為了獲得在澳大利亞的運(yùn)營(yíng)，光審批花了足足18個(gè)月的時(shí)間，其中主要是對(duì)環(huán)境隱患的審核。他認(rèn)為，中國(guó)企業(yè)到澳大利亞進(jìn)行投資，還需要注意當(dāng)?shù)刈匀粸?zāi)害的防范，如旋風(fēng)、颶風(fēng)、臺(tái)風(fēng)、地震、海嘯、洪水、火災(zāi)等。他舉例指出：“我們做過(guò)一個(gè)礦產(chǎn)業(yè)務(wù)是在沖積平原做的，可能會(huì)遇到一些洪水的襲擊。我們?cè)谠O(shè)計(jì)這個(gè)項(xiàng)目時(shí)，根據(jù)澳大利亞的法律要求并且通過(guò)專家協(xié)商建議專門(mén)設(shè)計(jì)一些防洪設(shè)施，將風(fēng)險(xiǎn)降到最低，后來(lái)這個(gè)項(xiàng)目也很成功。”

另外，環(huán)境清理的問(wèn)題。阿歷克斯表示：“如果有某一個(gè)環(huán)境的排放等等，那么公司的老板可能個(gè)人獲罪，這些也是我們?cè)谧龇稍u(píng)估時(shí)在做投資決策時(shí)需要考慮的。另外還要看有沒(méi)有現(xiàn)在正在進(jìn)行的法律環(huán)境污染的問(wèn)題，是不是還需要考慮收購(gòu)之后環(huán)境清理的責(zé)任。”

了解《勞工法》很關(guān)鍵

澳大利亞對(duì)于勞工雇傭有很嚴(yán)格復(fù)雜的體系，不是一個(gè)合同覆蓋所有人，不同的工種有不同類型的合同。因此在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資的中國(guó)企業(yè)要對(duì)此進(jìn)行提前了解。

阿歷克斯表示，近期他們幫助一個(gè)中國(guó)企業(yè)投資澳大利亞港口，這家公司還收購(gòu)了部分墨爾本、悉尼、布里斯班的港口。“我們分析如果收購(gòu)成功，那么所有這些港口員工的情況需要好好分析，這里有能夠在碼頭工作的工人、有操作集裝箱設(shè)備的員工等，如果不事先談好收購(gòu)后的雇傭，很有可能這些工人會(huì)罷工。收購(gòu)方考慮到人力成本過(guò)高，最后這個(gè)收購(gòu)沒(méi)有談攏。”他表示。

艾倫·巴特勒也分享了一個(gè)投資失利的例子。之前有一個(gè)大型的礦業(yè)公司來(lái)到澳大利亞投資，但是他們不是非常了解《勞工法》的關(guān)鍵事項(xiàng)，不知道如何去注意合同上的細(xì)節(jié)，也不知道澳大利亞工會(huì)起到非常重要的作用，當(dāng)時(shí)雖然簽了很多合同，但是由于不合規(guī)造成大量的糾紛。

土地問(wèn)題也不簡(jiǎn)單

不管是到澳大利亞投資礦產(chǎn)還是企業(yè)產(chǎn)業(yè)，都涉及到用地問(wèn)題。

如果要買(mǎi)商業(yè)樓宇或者采礦權(quán)，投資方需要了解土地和采礦權(quán)是屬于誰(shuí)，使用權(quán)多長(zhǎng)時(shí)間、是否有權(quán)進(jìn)行施工建設(shè)。

阿歷克斯表示，如果要是在澳大利亞進(jìn)行投資的話，要通知外國(guó)投資并購(gòu)審查委員會(huì)，可能有一些情況下這個(gè)審查委員會(huì)會(huì)拒絕批準(zhǔn)。

阿歷克斯表示，此前發(fā)生了兩起重大的事件，主要是和住宅用地或者民用不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)的，盡管這樣的情況很少見(jiàn)。他介紹到：“其中一家是中國(guó)的企業(yè)，這家企業(yè)希望能夠去收購(gòu)澳大利亞的一家公司，但當(dāng)時(shí)政府拒絕這一申請(qǐng)。其主要是因?yàn)楫?dāng)?shù)啬羌夜疚挥谝粋€(gè)軍事用地附近，盡管投資的產(chǎn)業(yè)沒(méi)有任何問(wèn)題，但是仍然由于距離這一軍事用地過(guò)近，這一收購(gòu)沒(méi)有成功。”

另一個(gè)是一家美國(guó)的投資公司，他們希望能夠投資當(dāng)?shù)氐囊粔K土地，但是澳大利亞政府認(rèn)為這個(gè)產(chǎn)業(yè)是屬于澳大利亞的核心產(chǎn)業(yè)，不希望由外資來(lái)控制，所以就降低了批準(zhǔn)通過(guò)的概率。