法學方法論的研究體會

摘要：法學方法論是進一步研究法學知識的基礎，本文由研究法學方法論的重要性入手，結合對若干論文的閱讀與研習，進一步探討學術性論文的形成過程，它不是信手拈來，也不是靈感乍現，需要一點一滴的積累。希望能對廣大學生的論文寫作產生些許幫助。

關鍵詞：法學方法論；重要性；對象與任務；問題

中圖分類號：D90文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2016）23-0109-02

作者簡介：孔俊鈺（1993-），女，漢族，江蘇南通人，廣西大學法學院，法律碩士研究生，研究方向：司法制度。

“偉大的實踐需要有偉大的理論，然而理論上的發展和創造，則需要有方法論上的深入研究作為先決條件”，[1]因此，完整的方法論研究成為一門學科得以順利發展的基本前提和必要條件。法學作為一門重要學科也不例外，法學方法論不僅對法律的生成有重要作用，而且是法律適用即司法過程中必不可少的理論指導和應用工具。

一、研究法學方法論的重要性

（一）法學方法論概述

首先，“方法”是現實社會中認識、改造自然和社會的工具、途徑、手，方法是人類從本能發展到技能的逐漸變化的過程。其次，“法學”指的是法教義學，是法律學習過程中的理論基礎。那么，所謂的法學方法論，“系以一套先設的假定為準據，確定基本的研究立場，從事法學理論之構建，進而以之探討、詮釋、批判法之存在與衍化現象、法之科學技術及法之實踐功能等之研究態度之學科也。”[2]

（二）法學方法論的重要性

毋庸置疑，作為一名法學本科生、研究生學習法學方法論的基礎知識至關重要。如果一味專注于概念邏輯，想當然地提出違背客觀規律的奇怪論斷，就容易得出“惡法亦法”的結論。因此，我們要具體做到三點：1.不忘本。即使今后成為學術大家，不能立不三不四、有害無利的法，不能立與實際生活不符的法，更不能代替人民立法。2.不伸手。法學是保守的，不能與虎謀皮，以法學名義從事非法學的活動。3.不扯喉嚨。公平正義不只是說說而已，法學家甚至法官不能只說“我認為，而不說”我為什么這樣認為”。

二、法學研究的對象與任務

（一）法學研究的對象

法學是研究法律規則的學科，是研究法律規則的產生、變更、消滅的規律與法律規則的價值、功能和作用的學問。法學的研究對象是本國現行法律。

當今中國矛盾急劇激化，人與人相處定會發生各種各樣的規則問題，而規則是約束人與人之間的共同承諾，是公認的行為規范。我們可將“規則”分為五點：1.道德規則，即在宗教和地方習俗中長期形成的禮、儀、廉、恥等。2.自制規則，即群體為了共同利益而自己為自己制定的規則。3.契約規則，即相互簽訂借助國家力量來保證實施的契約，這樣既能體現當事人的意志，又能受到國家強制力的保護。4.政策規則，即一般性規則。5.法律規則——由國家強制力保證實施，是極其重要且本文需要重點討論的規則。

法律規則是規則的規則，一方面，它是一個社會最高的規則，具有至高無上的權力；另一方面，它又是最低的規則，是每個人都必須遵守的底線。法學的研究對象必須具有確定性，不能模棱兩可、不著邊際。由此，法律規則必須具備“強制性”，具體表現為權利和義務。權利即我有權做什么？義務即我有義務遵守什么樣的規則？而這樣的義務又需要法律責任來保障。因此，什么是法學？簡單概括就是三個詞：“權利、義務、責任”，那么究竟如何確定這三點呢？就是接下來的“法學研究的根本任務”問題。

（二）法學研究的根本任務

法學研究的根本任務是“研究現行法律的不足，提出現行法律的對策。”

首先，研究的是本國現行法律規則，在此強調兩點：1.研究本國規則時可以將外國法律規則作為參照物，取精華、去糟粕，但是最終目的還是為了研究中國的規則。2.通過研究歷史上存在的規則來探討現行的，目的還是為了借古喻今。其次，研究本國的現行法律主要研究的是其不足、不合理、不具有可操作性的地方。有的法律規則一制定出來就有問題，就是惡法，如勞動教養制度，這就需要我們通過各種方法將其變成完美的規則，或者徹底廢除。最后，研究不足的最終目的還是提出現行法律的對策，畢竟法學家不是立法者，不能代替立法者，只能提出一種立法建議，而此種立法建議需滿足兩點：1.具體規則上的創新、獨具一格。2.所有的創新都是實際的立法建議并非空洞口號。

引申出法律規則的另外兩個特性，即合理性與可操作性。所謂“合理性”，第一，合理的法律規則一定是反映現實生活需求，并對現實生活產生積極作用。第二，法律規則必須具有正能量，它是用來消滅矛盾而非制造矛盾的。第三，合理的法律規則一定是公道的法律，實施結果一定是公平正義的。所謂“可操作性”，第一，必須有操作機制、操作程序來實施，例如如何落實受教育權之類，因為大家都知道，沒有救濟的權利不叫權利，沒有救濟的義務不叫義務。第二，規則實施的結果是否與立法預期相符合，若符合——可操作，若不符合——不可操作。

三、學術論文的形成過程

學術論文需要我們獨立研究，提出自己的觀點，而不是以梳理為名把前人的東西寫進自己的論文中，所以，學術論文最重要的就是具有獨創性。那么，如何成就一篇具有獨創性的學術論文呢？

（一）發現問題

我們需要有一雙發現問題的慧眼以及強烈的問題意識，如何發現問題成為學術研究的必經程序。1.從爭議中發現問題；2.從異常中發現問題；3.從結果的預期立法目的中發現問題；4.從能不能操作來發現問題；5.從合不合邏輯上發現問題；6.在規則或法學理論相互沖突中發現問題；7.從文字表述中發現問題。

與此同時，我們的視線不能僅限于發現問題而不了了之，在確定中心命題時還需要考慮四點：1.此問題是否是懸而未決的問題，有學者提出過但意見或認識沒有統一。2.此問題的提出是否屬于新觀點，曾經沒有人研究過。3.是否是發現別人觀點和主張之間存在的漏洞，批判別人理由不正確。4.是否是問題中從未有過的解釋。

（二）分析問題

首先，確定問題是否有價值，是否值得我們花費精力、時間去研究。問題分為三個層次：1.宏觀問題，即整體性和全面性的價值判斷。2.中觀問題，即連接具體和宏觀之間的中間層次。3.微觀問題，多表現為具體性和可操作性的問題。

其次，判斷問題是否具有理論價值和實踐價值。比如就“法人的本質”問題，學者認為有三種學說，即否定說、實在說和擬制說。我們經過一系列分析發現這三種學說在理論上并不能豐富法人的內容，也不影響法人的存在，因此判斷出這個問題沒有實踐價值。

接著，對問題進行利弊得失的分析比較，做到趨利避害。具體而言分為四點：1.在法學研究領域內，長遠利益高于短期利益。2.整體利益高于局部利益。3.參考利弊的相對性。4.對利弊進行綜合比較，尋求利大于弊的最佳方案。

最后，在利弊得失中尋找理由。包括：1.與現實社會需要相符合，而是否符合社會需要是判斷法律規則是否合理的主要標準。2.古今中外的經驗，可以從中西方古代歷史展開，進而將中英、中美、中德進行比較得出結論。3.常識，常識是可以懷疑和否定的，但需要具體論證。4.其他學科知識。5.名人學說和名人名言，但不包括當代活著的人。6.判決，可以成為批判的對象，亦可成為論證的依據。

（三）解決問題

第一步需要全面搜集資料，重點在“全面”二字：1.翻看現有的法學類核心期刊、碩士、博士論文，最好是1980年開始至今的資料。可以通過知網、圖書館、有關部門的調研等途徑獲得。2.各大學學報。3.各社科院刊物，如中國社會科學院、各省社會科學院。4.中央各部委、有關部門的機關性刊物。第四，統計資料，如統計年鑒、最高法院年報、學者的社會調查數據或報告。5.在律師網站所獲得的直接、間接與課題相關的判決書與典型案例。6.第一手外文資料。

第二步便是處理資料，謹記兩原則，一是將搜集的資料通讀一遍，二是學會快速閱讀。接下來如何通過閱讀來掌握自己想要的資料也十分重要。1.先讀提要、摘要、序、后記。2.讀目錄，因為通過目錄能知道此書與自己的論文中心命題是否相匹配，也可迅速獲知本書的亮點。3.亮點中若與材料相同的不看，對已有的重復材料也可不看。4.將匯集起來的不同點進行歸類，尋找支持這些觀點的理由。

最后但是最重要，提出的解決問題方案，即設計出來的新規則較原來的規則要有優越性，否則無用，同時，新法律規則必須非常具體，而非空洞。另外，新規則要簡單易行，法律成本低，不會增加新的負擔。正如孟勤國老師的經典《物權二元理論與傳統物權理論的重大分歧》，將物權二元論和傳統物權理論的四大分歧——物權的客體、用益物權范圍是否能擴大到動產、擔保物權是否是物權、企業法人所有權進行一一論證，[3]證明自己的物權二元結構——一種代表最終支配力的所有權，一種代表現實支配力的占有權成立，對整個民法學界，甚至整個法學界產生深遠影響，可謂創新之楷模！

[參考文獻]

[1]劉同君.守法倫理的理論邏輯[M].濟南：山東人民出版社，2005：38.

[2]趙玉增.法律方法釋義[J].法律方法，2007（01）：205.

[3]孟勤國.物權二元理論與傳統物權理論的重大分歧[J].山東警察學院學報，2005（6）：66.