中國民法典起草的歷史

郝鐵川

鴉片戰爭一聲炮響，總體上宣告了中華法系的終結；1902年光緒皇帝決意進行法制改革的一紙上諭，拉開了法制近代化的序幕。由此以來，中國總共9次啟動民法典的起草，草擬了11稿民法典草案，生效實施的僅有一部，下面分述如下。

1907年民政部奏請速定民律，同年9月，清廷派沈家本、俞廉三、英瑞為修訂法律大臣，主持修訂民律。沈家本于次年奏請聘用日本法學家志田甲太郎、松岡正義主編民律總則、債權、物權三編。親屬、繼承兩編因“關涉禮教”，由修訂法律館會同禮學館編訂。全稿于宣統三年（1911年）8月完成，未及頒行，清朝已亡。這是中國民法典第一部草案。其立法宗旨，據俞廉三等原奏所稱，主要有4點：一是“注重世界最普通之法則”，二是“原本后出最精確之法理”，三是“求最適于中國民情之法則”，四是“期于改進上最有利益之法則”。不難看出，這部民律是想在現代西方法制與傳統禮教之間尋求一個平衡點，爭取清廷內部保守派的支持，避免像《大清新刑律》草案那樣，因引進西方法制的步子邁得太大，導致被擱淺3年的命運。

1922年春，華盛頓會議召開，中國代表提出收回領事裁判權問題，大會議決由各國派員來華調查司法。北洋政府責成司法部加速進行司法改革，秉飭修訂法律館積極編纂民、刑各法典。修訂法律館以《大清民律草案》為藍本，調查各省民、商事習慣，并參考各國最新立法，于1925年趕在法權調查會議之前完成公布。總編由大理院院長余棨昌負責起草；債編由修訂法律館副總裁應時、總纂梁敬錞主稿；物權編由北京大學教授黃右昌起草；親屬、繼承二編由修訂法律館總纂高種和起草。這是中國第二部民法典草案。由于當時北洋政府存在內部矛盾，國會解散，這一民法草案未能完成立法程序而成為民法典，僅由北洋政府司法部于1926年11月通令各級法院在司法中作為法理加以引用。

1927年6月，南京國民政府設立法制局，著手草擬各重要法典。因為民法總則、債、物權各編暫時可以援用民間習慣及歷年判例，而親屬、繼承編的判例大多因襲舊有宗法制度，與世界潮流要求相距過大，法制局決定先行起草民法親屬、繼承二編，于1928年10月完成，但因立法院尚未成立，草案被擱置未行。此草案親屬編由法制局秘書燕樹棠主稿，繼承法由羅鼎主稿。這是中國第三部民法典草案。

1928年12月南京國民政府立法院成立后，國民黨中央執行委員會政治會議委員胡漢民、林森、孫科擬具民法總則立法原則草案，提經中央政治會議議決，指定戴傳賢、王寵惠、蔡元培會同原提案人審查修正，并報經該會議第168次會議通過，函送立法院查照辦理。立法院于1929年1月29日議決指定立法委員傅秉常、史尚寬、焦易堂、林彬、鄭毓秀（后由王用賓繼任）組成民法起草委員會，并聘請司法院院長王寵惠、考試院院長戴傳賢與法國人寶道為顧問，委任何崇為秘書，胡長清為纂修，遵照上述立法原則，于同年2月1日開始起草。4月20日立法院三讀通過，國民政府于5月23日公布，10月10日施行。債編于1929年起草，同年11月立法會通過，1930年5月施行。物權編于1929年8月開始起草，11月經立法院通過，1930年5月施行。親屬編、繼承編1930年秋起草，12月經立法院通過，1931年5月施行。這部民法典是參照大陸法系民法訂立的。參與此事的吳經熊指出，它95%的條文不是對德國和瑞士民法的照帳謄錄，便是改頭換面。梅仲協也說，這部民法“采德國立法例者，十之六七；瑞士立法例者，十之三四；而法、日、蘇聯之成規，亦曾擷取一二。”這部民法是中國第四部民法典，也是正式施行了的第一部民法典。

新中國成立初期，政務院法制委員會就啟動了我國民法典的起草工作。陳瑾昆、李祖蔭、李浩培、吳傳頤、湯宗舜、王之相、蔡樞衡等搜集了百萬字的民法資料。1954年下半年，第一屆全國人大常委會組建了專門的班子，開始起草民法典。1956年年底拿出了初稿，分總則、所有權、債權和繼承四編，計有525條，開始到各地征求意見。其時，“整風運動”已經開始。領導說，先回去參加整風運動。這次起草工作結束了。

1962年，經過了3年困難時期，中央認識到了在社會主義生產力不發達的情況下，需要發展商品經濟。毛澤東同志指出，不僅刑法要，而且民法也需要，現在是無法無天，沒有法律不行，不僅要制定法律，而且還要編案例。1963年又指出，我們還沒有制定刑法典和民法典，經驗不足，我們也要搞。于是1962年至1964年又進行了第二次民法起草工作。這次起草的指導思想是：力求從中國實際出發，打破舊框框；從調整財產關系出發，去掉與此無關的家庭、繼承等有關人身性質的內容。試擬稿分總則、財產的所有、財產的流通等三編，24張，262條。它重點對“財產的流轉”作了規定，突出反映了計劃經濟體制的特點，將經濟行政關系作為財產流轉的主要方面。它沒有對家庭婚姻、繼承等人身關系作出規定，沒有法人、自然人、債權、物權、法人制度、法律行為、合同、知識產權等民法的基本內容。它起草后沒有向外印發，甚至有“積極起草，一條不用”的奇怪指導思想。

改革開放后的1979年11月，全國人大常委會法制委員會組建了36名法學專家、學者和實務部門工作人員組成的民法起草小組，開始第三次民法典的起草工作，由陶希晉與楊秀峰領導。起草小組進行了調查研究，至1982年5月先后草擬了四稿民法草案。由于中國正在進行經濟體制改革，摸著石頭過河，立法機關決定民法典的起草工作由“批發”改為“零售”，即先制定單行法，單行法完善后再制定民法典。但在一些學者看來，這次起草工作由于既可借鑒西方國家的，也可借鑒蘇聯的，還可借鑒臺灣地區的（當時指民國時期的民法），所以，雖然這幾稿民法草案沒有正式成為法律，但后來正是在此基礎上，立法機關將其中爭議不大的部分，單獨制定了民法通則、經濟合同法、繼承法、婚姻法等單行法。1986年制定的民法通則對促進市場經濟和社會文明的培育發揮了較大的作用。

1998年1月，原全國人大常委會副委員長王漢斌認為我國市場經濟體制改革目標已經明確，民法方面的單行法已經大體具備，制定民法典的時機成熟了。于是成立了由江平和王家福牽頭的民法起草小組。經過討論，一致認為民法典的起草應采取分步單行立法，然后匯總為法典的做法。步驟是：1999年完成合同法；從1998年開始到大約2003年的四五年時間中，爭取通過物權法；到2010年完成中國民法典。

2002年初，時任全國人大常委會委員長李鵬提出，要在九屆人大任期內通過民法典。物權法的起草被擱置。在只有一年半左右的時間里，法工委綜合兩位法學專家領銜提交的兩個草案，擬定了新中國第五部民法典草案，并在2002年12月23日提交全國人大常委會審議。這份民法典草案共有1200多個法律條文，10萬多字。學界對此爭議較多。于是，全國人大常委會決定擱置民法典的制定，重新啟動物權法的立法工作。

2014年，黨的十八屆四中全會決定編纂民法典。2015年對這一立法任務進行具體落實，由全國人大常委會法工委擔負編纂民法典任務的總責，最高法、最高檢、國務院法制辦、中國社會科學院、中國法學會等5個單位參加編纂工作。

2015年3月，全國人大常委會法工委明確了“兩步走”的編纂思路，即先編制民法典總則，再整合其他民商法律為民法典。

2016年6月，十二屆全國人大常委會第二十一次會議初次審議了《中華人民共和國民法總則（草案）》。7月5日，“中國人大”網發布民法總則草案，草案分11章，包括基本原則、自然人、法人、非法人組織、民事權利、民事法律行為、代理、民事責任、訴訟時效和除斥期間、期間的計算、附則，共186條。