法定代表人：不容忽視的角色

簡曉焱

在中國特色的法制環(huán)境下，法律賦予法定代表人特別重大的權(quán)力，如不加以重視，可能會給公司帶來重大、甚至致命風(fēng)險

法定代表人這個角色對任何企業(yè)應(yīng)該都不陌生，但對法定代表人的角色認知是否足夠清晰、明白并不一定。目前業(yè)界公司普遍存在一個現(xiàn)象，就是對法定代表人這個角色重視程度不夠，有的甚至認為法定代表人只是一個“橡皮圖章”，公司章程中也未對法定代表人的定位、產(chǎn)生、職責(zé)、權(quán)力等進行單獨定義和詳述，僅沿用公司法簡單表述為“董事長/經(jīng)理擔(dān)任公司法定代表人”。實際上，在中國特色的法制環(huán)境下，法律賦予法定代表人特別重大的權(quán)力，如不加以重視，可能會給公司帶來重大、甚至致命風(fēng)險。

法定代表人天然代表公司

什么是公司法定代表人的角色定位及職權(quán)？《民法通則》第三十八條：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人”及該法第四十三條：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。”《企業(yè)法人登記管理條例》第十一條：“登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。” 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第九條：“法定代表人應(yīng)當(dāng)在法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)”。《合同法》第五十條：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”上述法律法規(guī)總體上做出了規(guī)定。

首先，公司法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是代表公司行使職權(quán)的簽字人。一般認為，其代表行為不需公司的授權(quán)委托，而是來自法律的明確授權(quán)，法定代表人的對外職務(wù)行為即為公司行為。

其次，雖然法規(guī)明確法定代表人應(yīng)在法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)，但其對外代表公司以公司名義從事民事活動，第三人對公司章程/決議等不負有審查義務(wù)，即使越權(quán)行權(quán)，其行為后果也應(yīng)由公司承擔(dān)。當(dāng)然，公司事后可對法定代表人越權(quán)行為帶來的損失追究相應(yīng)的責(zé)任，但有些損失可能較為嚴重、甚至致命、無法挽回。如某照明公司前任CEO，未經(jīng)董事會同意，借助公司法定代表人身份與銀行簽訂質(zhì)押擔(dān)保協(xié)議為關(guān)聯(lián)公司貸款提供擔(dān)保，因到期不能還貸，導(dǎo)致本公司5.7億人民幣遭銀行提取或凍結(jié)，該事件引起公司股價暴跌。

或承擔(dān)民事、行政、刑事責(zé)任

根據(jù)上述《民法通則》第四十三條的規(guī)定，公司法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動，屬履行職務(wù)的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任，均由公司承擔(dān)責(zé)任，一般情況下，法定代表人個人并不會因其代表公司、履行職務(wù)的行為而承擔(dān)法律責(zé)任。但在某些特殊情況下，法定代表人可能會就公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政或刑事責(zé)任。

其一，公司法定代表人因故意或過失而給公司造成損失，法定代表人可能需對該損失予以賠償。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第五十八條：“企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”公司承擔(dān)對第三人責(zé)任后，可以追償有過錯的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任。

其二，公司法定代表人因單獨或者共同侵害公司財產(chǎn)可能承擔(dān)的民事侵權(quán)法律責(zé)任。《民法通則》第一百零六條規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”《民法通則》第一百三十條規(guī)定：“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任”。因此，如果法定代表人因單獨或者共同侵權(quán)侵害公司財產(chǎn)的，可能會因此承擔(dān)民事侵權(quán)法律責(zé)任。

其三，公司法定代表人可能受到行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。《民法通則》第四十九條規(guī)定的六個情形之一，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。《公司登記管理條例》第七十條：“公司在進行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的，……；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以1萬元以上10萬元以下的罰款。”

其四，通常而言，對于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，公司法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任，但我國雙罰制下可能懲罰法定代表人。在我國《刑法》規(guī)定的某些實行雙罰制或者單罰制的單位犯罪中（例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營罪等），法定代表人可能作為“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”而被要求承擔(dān)刑事責(zé)任。

其五，當(dāng)公司被申請強制執(zhí)行或欠繳稅款時，在特定情形下，司法、行政機關(guān)有權(quán)對法定代表人采取相應(yīng)強制措施。

重要治理角色應(yīng)單獨管理

在公司日常事務(wù)中，有很多方面（如批準(zhǔn)設(shè)立公司、簽署股東決定、締結(jié)合約、提供擔(dān)保、對他人授權(quán)等）公司法定代表人可獨立代表公司，對外簽字獲得廣泛認可，公司法定代表人的選擇也就成為公司控制權(quán)的重要部分。

鑒于法定代表人的重要地位和作用，建議公司應(yīng)重視法定代表人角色，可考慮參照股東會、董事會、監(jiān)事會、董事長、總經(jīng)理等角色設(shè)置，將法定代表人單獨作為公司治理中一個重要組成部分進行定義和規(guī)范管理。

一是，制訂公司法定代表人的產(chǎn)生、變更及任免規(guī)則，從源頭加強對法定代表人的管理和控制。

依據(jù)《公司法》第十三條 “公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。……” 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第五條“企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程的規(guī)定。” 及該法第七條“有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議……”公司法定代表人的產(chǎn)生、變更及任免程序均可在公司章程進行規(guī)定，選擇范圍為董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理。

按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會是公司經(jīng)營層面的最高決策機構(gòu)，董事長是董事會的組織者、代表人；總經(jīng)理（公司法稱“經(jīng)理”，公司習(xí)慣稱“總經(jīng)理、總裁、CEO”等）是公司經(jīng)營的組織實施者、執(zhí)行者。這個公司的代表者由誰擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，最終公司法將選擇權(quán)交給股東，需要股東根據(jù)公司需要考慮、設(shè)定。

二是，明確公司法定代表人職權(quán)及其行使規(guī)則，加強法定代表人行權(quán)管理。

為規(guī)避法定代表人“全權(quán)”代表公司可能給公司帶來風(fēng)險，也為避免在國外交易中需提供證明說明公司法定代表人有權(quán)代表公司簽署文件的尷尬（我國法規(guī)并未明確規(guī)定法定代表人職權(quán)，現(xiàn)有法規(guī)的約定普遍不被國外所認可、接受，國外較多認可董事會授權(quán)或董事簽字，無法定代表人概念），依據(jù)《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第九條：“法定代表人應(yīng)當(dāng)在法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)”，公司可以在公司章程中約定法定代表人的職權(quán)及行使規(guī)則。

首先，對法定代表人角色進行定位，明確哪些職權(quán)可授權(quán)法定代表人直接行使，哪些職權(quán)需股東會/董事會審批后行使，哪些職權(quán)必須本人行使，哪些職權(quán)可以授權(quán)他人行使，通過何種方式授權(quán)等。其次，明確個人簽字章的管理和行使規(guī)則，如哪些文件可使用簽字章，哪些文件必須手簽等，并需明確簽字章與手簽的法律效力（國外較多國家不認可簽字章，需要證明簽字章和手簽是否同等效力）。

三是，建立公司法定代表人違規(guī)或越權(quán)行權(quán)問責(zé)機制。

盡管《民法通則》第四十三條：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。”《合同法》第五十條：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”等法規(guī)規(guī)定法定代表人的行為即為公司行為，即使公司越權(quán)要承擔(dān)后果，但通過公司章程明確法定代表人違規(guī)問責(zé)機制，對法定代表人行為形成一種監(jiān)督、威懾，降低違規(guī)風(fēng)險，還可以根據(jù)公司章程的規(guī)定追究法定代表人的相關(guān)責(zé)任。

首先，建立授權(quán)公示和明示原則。公司對法定代表人及法定代表人對他人的授權(quán)，均需對外公示，并要求行權(quán)人行權(quán)時，主動向交易對方提供授權(quán)文件，以減少交易方以不知情或無審查義務(wù)為由，簽署不利于公司的合同、文件。

其次， 明確違規(guī)懲罰機制。對法定代表人違規(guī)行為可按照風(fēng)險層級約定懲罰機制，如未經(jīng)董事會批準(zhǔn)，不得對外代表公司簽署XXX文件。如違反該規(guī)定給公司帶來重大潛在損失的（按金額或事項約定），公司按照相依程序罷免法定代表人職務(wù)，賠償相應(yīng)經(jīng)濟損失，并依法追究法律責(zé)任等。

總之，公司法定代表人角色不容忽視，公司應(yīng)認真對待和規(guī)范管理。