個人理財產品消費風險類型及其法律風險防范

丁志秀 于超 蔡曉紅 于慶豐 李雨霏 劉艷平 劉巍巍

摘要：商業銀行個人理財產品因不同的消費類型而在表現形式上有所區別。諸多類型的理財產品在產品準入、信息披露、個人隱私等方面存在諸多潛在的風險，易使銀行個人理財產品消費者的合法權益受到損害。其對策是建立與完善個人理財相關制度規范；完善銀行運行機制；增強消費者風險防范意識。

關鍵詞：銀行個人理財產品；消費類型；法律風險；防范措施

中圖分類號：TU352.110.4 文獻標識碼：A

文章編號：1005-913X（2016）01-0117-02

2004年，光大銀行發行了首款理財產品以來，理財產品在市場經濟的條件下不斷發展。各中小股份制銀行也先后推出擁有其各自特色的銀行理財產品，同時各國商業銀行也不甘落后，在這方面不斷創新以謀求更長遠的發展。不斷擴大的業務規模，不斷創新的理財產品都體現了理財產品有超越傳統存款業務的趨勢。據統計，截至2012年11月末，全國銀行業金融機構理財產品余額達47.61萬億元。2008年美國次貸危機對世界經濟產生了不可磨滅的影響，同時理財產品的零收益、負收益使人們對理財產品產生了巨大的誤解，一時間引發了大量的經濟糾紛。經濟全球化的局面再加上不可預測的市場發展使銀行個人理財產品面臨著各種各樣的風險，法律風險便是其中最突出的，許多專家學者認為應當識別并防范法律風險，采取一定的防范措施規范種種局面下的理財產品。

一、銀行個人理財產品的消費類型

（一）人民幣理財產品和外幣理財產品

根據幣種不同理財產品包括人民幣理財產品和外幣理財產品兩大類：傳統型與人民幣結構性存款。人民幣理財產品的主要特點是收益率更高、安全性更強。傳統型的產品主要有基金、債券等，特點為風險較小、收益確定，大概有3%的收益。一般被視為定期儲蓄替代品的后者掛鉤匯率，風險與前者相比較大，就其實質而言與外幣類產品區別不大。

就外幣理財產品而言，吸引人的一般是“短期”、“高利”、“幣種多樣”。比如：光大銀行外幣理財A計劃產品針對幣種不同獲得收益不同，但收益普遍較高；還有其保本保收益T計劃理財產品用短期來吸引顧客，最短期限甚至以天為單位。

（二）保證收益理財產品和非保證收益理財產品

根據客戶獲取收益方式的不同理財產品分為保證收益理財產品和非保證收益理財產品。綜合理財的業務范疇包括保證收益理財產品和非保證收益理財產品。保證收益理財產品包括固定收益理財產品和有最低收益的浮動收益理財產品，前者指銀行按照約定向客戶支付固定的收益，銀行自負盈虧，后者指銀行支付客戶最低的收益，剩余若有盈余則按照雙方約定分配，若虧損則銀行自行負責。非保證收益理財產品又可以分為保本浮動收益理財產品和非保本浮動收益理財產品，兩者區別就在于本金是否受保護，前者無論出現何種狀況客戶本金不會虧損，后者并不保護客戶本金安全，存在一定的風險。

（三）理財顧問服務和綜合理財服務

根據運作方式不同分為理財顧問服務和綜合理財服務。兩者的區別在于理財顧問服務僅僅擔任顧問的角色，只為客戶提供意見，最終的結果有客戶自己決定，并且有權獲得一定的報酬，這種方式既不屬于委托代理也不屬于信托；而綜合理財服務則有權管理客戶資金，決定資金的用處，風險則由客戶與銀行共同承擔或按約定承擔。

（四）分散式理財和集合式理財

根據資金募集方式的不同分為分散式理財和集合式理財。分散式理財即一個委托人對應一個受托人，并且這種理財產品有最低金額要求，因此一般這種理財方式多為富人所青睞，他是一種向富人和其家庭提供的系統和混合理財業務，它已經超越了簡單的銀行資產、負債業務，涵蓋領域不僅包括傳統零售銀行的個人信用、按揭等業務，更提供包括衍生理財產品、保險規劃、稅務籌劃、財產信托甚至包括客戶的醫療以及子女教育等諸多產品和服務，也成為“私人銀行”。[1]

不同于分散式理財，集合式理財中一個銀行對應多個客戶，即一個受托人對應多個委托人，此時，由銀行進行調查、研究以制定能夠吸引潛在客戶的理財產品，通過宣傳、推薦使有意向的客戶購買。因為集合式理財產品風險較小，投資金額要求不高，所以潛在客戶一般指中小投資者。

二、銀行個人理財產品的法律風險

（一）市場準入的法律風險

將產品投入銷售最先面臨的問題就是市場準入的問題，為了將其規范管理，我國《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》規定將準入方式分為審批制和報告制。

實行審批制的銀行業務需要經過銀監會的同意，且有其嚴格的審批程序。相對而言報告制則簡單的多，不需要報告銀監會只需將業務報告當地銀監局即可，這種方式存在較多瑕疵，一旦銀行方面有過錯，與客戶發生沖突，法院可能以銀行程序上的瑕疵而加重銀行的責任，造成銀行損失較大。

另外，對于募集方式我國相關法律并未作出明確規定，從表面上看銀行將理財產品的信息公之于眾，由客戶自己選擇是否買入，實際上銀行在研發理財產品之時就根據特定人群來制定計劃，只有特定人群才會購買，所以實際上到底是公募還是私募目前為止還是混淆不清的。這種模糊會留下法律漏洞，存在較大的風險。

對于理財產品的性質，有的學者認為屬于委托，客戶以委托合同的形式委托銀行以自己的名義對資金進行管理，以期獲益，就其本質而言是代人理財，是一種代理行為；而有的人則認為是信托，但是在這種信托關系中沒有明確的受益人，只好將投資者勉勉強強作為受益人，但又沒有明確表達客戶的意思，面對這種情況我們很難給出明確的定義。這樣的不明確為理財產品埋下了很大的隱患，很可能引起不必要的糾紛。

（二）信息告知不明的法律風險

1.公開信息不足且不夠明確。我國《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》規定銀行在對理財產品進行宣傳銷售時必須包含風險提示，且應表達清晰、明確。而現實中由于客戶對金融產品這類虛擬產品不夠了解，缺乏相關的專業知識，銀行方面不會盡義務將資金去向、用處、風險、預期利益以及自身能力等重要信息告知客戶。這種現象被稱為信息不對稱理論，1970年美國經濟學家喬治·阿克羅夫提出了非對稱信息理論，他認為信息不對稱會導致逆向選擇和道德風險，降低經濟效率。[2]

2.銀行工作人員的不盡職。有時銀行工作人員會將儲蓄與理財產品混淆，使客戶認為是儲蓄品種，這是利用銀行信譽來達到目的，根據《消費者權益保護法》第8條的相關規定，金融消費者有知悉購買個人理財產品真實情況的權利，同時規定了經營者應向其提供有關商品或服務的真實信息。由此該種行為侵犯了客戶的知情權，長此以往會造成難以彌補的后果。另外還包括銷售人員本身對理財產品理解不適當，而向不適宜的客戶推薦理財產品，當客戶收取收益時發現實際利益低于預期利益，這時客戶會覺得上當受騙了。這樣就會引起大量的糾紛，造成更大的混亂。

（三）個人隱私泄露的法律風險

我國金融業法律規范一直不夠力度，存在很多缺口，為銀行業的發展埋下了隱患。如我們在購買理財產品之前，都會被要求填寫一些個人信息，包括家庭年收入、投資經驗、聯系方式、職業情況等，這些個人信息大多數人都不會了解他的寶貴性，但是隱私其實是我們的另一種財富，目前這種不注重隱私與我們以前的思想觀念有關，以前我們只注重經濟的發展，包括法律都沒有這方面的規定，但如今我們應對自己的隱私正視起來。對于個人隱私的泄露主要包括：為了推廣銀行的其他產品，銀行內部就利用客戶的個人信息，向客戶進行各種各樣的推銷，最普遍的我們可能有時會接到銀行的電話、短信來介紹相關產品；銀行工作人員處于利益考慮會將個人信息賣給他人，會給客戶造成損失，如被犯罪分子利用實施詐騙，《刑法修正案七》就規定了金融機構工作人員對于公民個人信息保護的義務。

（四）銀行收費的法律風險

在銀行辦理業務大多都會收取一定的費用，理財產品這項業務也不例外，我們一般將其稱為“保管費”、“手續費”等。對于這個費用的收取方式、標準我們沒有明確的規定，這就存在了一些風險，主要表現在以下幾個方面：收費不合理。即收取的費用明顯過高；收費存在不合法現象，即收取的手續費與向銀監會及其他相關部門報備的情況不一致或者根本沒向相關部門報備而直接收取費用；收費信息不公開，即收費原因沒有明確說明。對于存在的這些收費情況的風險會對銀行造成很多負面影響，危及銀行的信譽。

三、銀行理財產品消費風險的法律防范

（一）建立與完善個人理財相關制度規范

1.完善個人理財的法律法規。首先，縱觀我國全部的法律條文，目前沒有明確的為大眾熟知的關于個人理財的法律，對于這方面的糾紛只能采用《民法通則》《合同法》《消費者權益保護法》，而在個人理財中消費者同銀行方面并非處于同等地位，《民法通則》《合同法》則是保護同等地位的雙方當事人，所以有時并不是很適合。其次，《消費者權益保護法》的對象并沒有包括個人理財的消費者，缺少對于個人理財方面的調整。當自身受到侵害時不能及時準確運用法律保護自身合法權益。所以，筆者比較贊成將個人理財的有關規定系統明確地納入《消費者權益保護法》中，章節明確，條理清晰，最重要的是易被人們熟知，能讓消費者更好地保護自身權益。

2.完善個人理財保護的制度，建立銀行內部糾錯機制。第一，銀行內部應當建立解決個人理財業務的內部糾紛解決機構，當業務出現問題時銀行內部應當與客戶進行聯系溝通或及時接受客戶的投訴。第二，銀行應制定糾紛處理的規定，明確規定解決糾紛的時間、解決方式，按規定解決問題，并將處理結果以書面形式及時通知客戶。若客戶仍不滿意處理結果，銀行可告知客戶使用其他法律途徑維護權益。最后，應當定期向客戶尋求反饋，對于客戶的意見建議銀行應當及時聽取并加以改正，這有利于銀行的長遠發展。

（二）完善銀行運行機制

1.加大理財產品信息公開的力度。加大信息公開，做到理財產品信息透明完整。為了公平銀行有義務將業務的主要信息全部公開，應當明確規定客戶有權利及時獲得資金去處、財務報表等信息，并且銀行有義務將全部信息通俗易懂的真實地向客戶講解，可以參照格式條款的規定，如在有兩種不同的解釋時一律采取不利于銀行的解釋，更能使客戶的合法權益得到保護。

2.加強金融監管。金融監管機構在保證市場參與者信息可得性方面可以發揮很大的監管作用，其功能在于鼓勵或強迫金融機構及時、準確、全面、公開地向群眾披露信息，并對那些未能按規定披露信息的金融機構予以懲罰。[3]所以應當設立相關的監管機構，銀行應將信息及時報給監管機構，監管機構及時監督，有問題時立即通知銀行以便及時更改。

3.加強對銀行從業人員業務素養的培養。個人理財業務是一項專業性較強的業務，有時普通的銀行工作人員也無法很好地向客戶傳達核心信息，甚至傳達出錯誤信息，鑒于這種情況，銀行應當定期對相關工作人員進行培訓，將工作人員分類培訓，培訓專門的銷售人員提高專業素養，加大宣傳人員與設計人員的溝通，做到更好地為客戶服務。

（三）增強消費者風險防范意識

個人理財業務專業性很強，很多消費者并不具備相關的專業知識和風險意識。在現實生活中合法權益遭受損失往往自認倒霉，認為是自己的錯誤。正是由于這種行為縱容銀行業的不規范、不嚴謹。所以，在生活中應當增強保護自我合法權益的意識。加大對個人理財產品消費風險防范的宣傳力度，如：在電視中或網絡中發布一些相關的公益廣告使消費者風險防范的法律意識便會逐步增強。

參考文獻：

[1] 中國銀行業從業人員資格認證辦公室.個人理財[M].北京：中國金融出版社，2007.

[2] 蔡雯珺.當前我國商業銀行理財業務的問題及對策[J].現代商業，2009（17）：32.

[3] 吳永輝.金融創新與國際金融監管法律制度新發展[J].西南政法大學學報，2006（5）：25.

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