德國合作社法新變化及對我國的啟示

■ 文 / 苑 鵬

德國合作社法新變化及對我國的啟示

■ 文 / 苑 鵬

德國是現代合作運動的發源地之一，也是全球最早制定《合作社法》的國家之一，其合作社立法模式在國際合作運動中有很強的影響力，并成為一些國家和地區的仿效藍本，如奧地利、日本以及我國國民政府時期于1934年頒布、迄今仍在我國臺灣地區生效的“合作社法”。《德國合作社法》頒布百余年來，為適應外界新形勢的變化和合作社自身發展需要，迄今經歷了五次大的修改和多次的修訂，但基本框架保持不變，有力地促進了德國合作社的健康持續發展。最新版的《德國合作社法》于2006年10月頒布（簡稱06版），最近一次修訂是在2015年4月。與上一版《德國合作社法》（1994年8月頒布，簡稱94版）相比較，重點在合作社的本質規定及創設、成員制度、合作社治理以及合作社審計等方面的有關規定上進行了修訂。

一、關于合作社的本質規定及創設

1.拓展合作社的目標功能，從經濟目標到經濟或社會或文化目標。06版《合作社法》對合作社的定義修訂為“成員數量不限，以增進成員的收益或經營或者其社會或文化需求為目的，并通過共同的業務活動來實現這一目的的團體”。與94版相比，增加了合作社滿足成員社會、文化需求的目標，強化了合作社的社會功能，并與國際合作社聯盟（ICA）關于合作社的最新定義一致化。同時，還刪除了94版對各種合作社類型的列舉制條款，為人們組建不同類型合作社提供了自由空間。

2.進一步降低門檻，成員最低人數從7人降至3人。德國合作社發展走的是一條擴大規模、合并與聯合之路，以應對日益激烈的市場競爭。合作社總量從1970年的18614家，下降到1991年的8378家，再降到2013年底的5897家，合作社平均成員規模不斷擴大，但法律卻在不斷消除合作社的設立門檻，06版將成員最少數量從94版的7名降低到了3名。它體現出合作社立法更加開放性和包容性，不設置限制性門檻，為那些普通大眾創業選擇合作社的形式提供了更多的機會，如工人生產合作社或經營者合伙創業的合作社等。

二、成員制度

1.更加開放的成員資格，允許投資者成員加入合作社，但限制其決策權。06版新增“章程可以規定，與合作社財產的使用或生產以及合作社服務的使用或提供無關的人，允許成為投資成員”，“接納投資成員需要得到全體成員大會的贊同”條款。它順應了成員制度更加開放的國際大趨勢，以緩解合作社市場化導向帶來的直接融資能力不足問題。但對投資成員的決策權做了嚴格限定，增加“投資成員無論如何都不能超過其他成員的票數”，“監事會中的投資成員數量不得超過監事會成員的四分之一”條款，以確保合作社被使用者成員所控。

2.更加靈活的成員出資方式，允許以實物出資，但防止實物價值被故意高估。在保留94版要求的章程必須規定單個成員入社出資的最低數額（股份）和相應的金額，及可以入股的最高數額等條款外，06版新增“章程可以允許，以實物出資認購股份”，并規定“如果審計協會聲明，實物出資被高估了，法院可以拒絕登記”，以切實保護貨幣出資成員或債權人的利益。

3.更具彈性的成員身份選擇，賦權于《章程》。關于開除成員的規定，06版刪除了94版的“如果成員加入同一地點、從事同類業務的另一個合作社，則可在業務年度結束時被合作社開除。如果成員加入了不在同一地點開展業務的另一信貸合作社，也可被信貸合作社開除”。同時新增“可以將一名成員從合作社開除的理由，必須在章程中予以規定。開除只有在一個業務年度結束時才是允許的?！彼诟油怀隽撕献魃缱灾卧瓌t的同時，強化了對被開除成員權益的保護。

三、合作社的治理

1.完善治理組織架構，簡化小型合作社的治理機構。06版新增“低于20位成員的合作社，可以通過章程規定取消監事會，在此情形下全體成員大會承擔監事會的權利和義務”條款，以降低小規模合作社的治理成本。

2.強化章程的約束力，突出自治性。06版將94版同條的“章程內容”修訂為“章程最少內容”，強化章程硬約束的同時，為各個合作社量體裁衣制定規則提供了更大的彈性空間，減少法律不必要的約束。

3.完善合作社決策制度。一是改進成員（代表）大會制度和選舉制度，擴大成員直接民主的權力，保護少數成員權益。06版增加“章程還可以規定，將某些決議保留給全體成員大會”和“150名的成員數量足夠在任何情形下提出選舉建議”兩個條款。二是強化成員的知情權。將召集全體成員大會的時間從94版的“至少一周”改為“至少兩周”，并增加同時應當公示大會議程和“任何成員均有權及時獲得代表大會記錄的副本”的條款。三是改進投票規則，06版將94版“以壓倒多數票”的表決，修改為“以大的多數票”的表決，以適應合作社成員規模擴大、成員構成異質性增強的新情況。

4.引入合作社治理的社會性別視角，增加婦女成員參與的條款。06版增加兩款婦女參與決策層的比例目標，以與德國2015年實施的《男女平等參與私營經濟與公共服務領導崗位法》接軌，30%是理想目標，如果現狀是沒有達到，那么新設定的目標量不得低于現已達到的相應份額，同時應當確定達到目標量的期限不得超過5年。

四、完善審計制度

1.簡化審計，抬高審計的起點。對合作社全面開展審計工作，合作社必須加入一個審計協會，是德國合作社制度的一大特色。為適應合作社經營的規?；I化，06版對于原來規定的“年終決算，包括簿記和財務狀況，必須被審計”的條款，調整為只適于“資產負債總額超過1百萬歐元以及營業收入超過兩百萬歐元的合作社”，以強化審計的針對性和有效性。

2.強化公平原則，大規模合作社的審計與公司法接軌。06版提出對于符合《商典法》規定的企業規模的合作社的審計，適用《商法典》的相關規定。這一修訂，更加體現法律要營造各類市場主體平等競爭的基本精神。

3.強化審計工作的中立性，排除相關利益者參與審計。針對合作社審計出現表面化、形式化的苗頭，06版新增多款限制性條款，對受到合作社審計結果影響、與合作社存在商業、財務或人事等方面關系的相關利益者，或直接參與合作社管理決策、監督和相關服務的人員等，不得參與合作社的審計，以保證審計的第三方獨立性。

4.強化監事會和成員審計報告的監督性，增強審計報告的公開性。06版從94版的審計報告向合作社理事會提交并通知監事長，修改為同時向理事會和監事長提交；從原來的全體監事均有權查閱審計報告，修訂為全體監事必須獲悉審計報告內容，并增加任何成員都有權查閱審計報告的結論條款。

5.強化國家監督，完善監督機關的基本權利和行為規范。06版將94版的“審計協會的審計”更名為“國家監督”，并新增“合作社審計機構受有資格的監督機關之監督”，“監督機關可以采取必要措施以保證審計協會有序地履行本法規定的任務”，以及相應的成本由“行政法規規定費用事項以及費用額度”，以進一步完善政府對審計的監督。

五、對我國《農民專業合作社法》修訂的幾點啟示

第一，合作社法的修訂常態化，中期階段性的“大修”與短期不定期的“小修”相結合，以不斷適應外部環境和合作社自身發展的新變化，更好地體現合作社法為成員服務、滿足成員共同需求的立法宗旨與目標。

第二，堅持開放、包容的立法精神，充分體現合作社成員自有、自治、自享的獨特組織屬性。最大限度地減少對成員內部行為的限制性條款，同時強化對普通成員的利益表達機制。

第三，對資本化導向的合作社與使用者導向的合作社區別對待。全球化的加速帶來合作社公司化、股份化傾向加速，成為不可逆轉的大趨勢。但對這兩類合作社的財政扶持、稅收優惠實施差異性條款，體現了法律的公平性和公正性，同時也保護了合作社群體的社會信譽。

第四，強化合作社的監管。建立合作社自我監督、第三方獨立審計以及政府監管等三個層面的監管機制。其中，小規模合作社以自我審計為主；那些獲得財政資金扶持或獲得稅收減免的合作社應強化政府監督，完善專項審計制度。

（作者單位：中國社會科學院農村發展研究所）