論民間票據貼現的法律規制

林雅玲

（福州大學　法學院，福建　福州　350108）

論民間票據貼現的法律規制

林雅玲

（福州大學法學院，福建福州350108）

民間票據貼現是區別于銀行票據貼現的一種民間融資行為。現有法律僅對銀行票據貼現進行了規定，未對民間票據貼現進行明確規定，導致學術界和司法實踐中對這一問題的解決存在諸多爭議。從法理與情理的角度出發，論證民間票據貼現存在的合理性，并結合當前法律規定，提出設定嚴格的民間票據貼現準入規則、規范銀行的出票程序、完善票據法等法律的相關規定等建議，以期能夠讓民間票據貼現在陽光下運行。

票據貼現；民間票據貼現；法律規制

票據貼現最初專指銀行票據貼現，是金融機構的專營業務。1996年8月1日起實施的《貸款通則》第9條①和1997年5月22日起施行的《商業匯票、貼現和再貼現管理暫行辦法》第2條②均對貼現進行了定義。民間票據貼現作為一種新出現的市場行為，當前法律并未對其做出明確定義。現今通常認為民間票據貼現是一種以牟利為目的，并通過買賣、倒賣、借貸等手段進行票據貼現的民間融資行為。當前，票據市場呈現差異化業務創新趨勢，票據融資將在經濟結構優化調整中發揮更大作用［1］，民間票據貼現作為民間融資渠道將發揮不可替代的作用。

一、民間票據貼現產生的原因分析

民間票據貼現的優點是民間票據貼現產生的內在原因。在操作方式上，民間票據貼現具有便捷性、高效性等特點。銀行票據貼現手續繁瑣，要求嚴格，對票據貼現主體、貿易的真實性、操作流程等都有明確的要求。如要求商業匯票持票人與出票人或其前手之間具有真實的商品交易關系，需在申請貼現的金融機構開立存款賬戶等。而民間票據貼現則不要求有真實的商品交易關系，其對從事票據貼現的主體資格也沒有明確的要求，市場主體可以自行選擇交易的時間、地點。同時，票據本身的融資功能是促進民間票據貼現行為產生的重要原因。票據貼現業務之所以占據一定的市場正是基于它的牟利性、融資性。市場主體的趨利性是促進商品經濟不斷繁榮發展的重要原因。我國法律并未明確禁止票據的民間融資，這為民間票據貼現的產生奠定了基礎。此外，金融管制及民間資本進入金融業的強烈沖動是民間票據貼現行為產生的外在動力。在嚴格的金融管制下，民間資本進入金融業的準入門檻高。大企業相比中小企業信譽高、規模大更能受到青睞，而中小企業的融資渠道很少。為了生存，它們只好將目光投向門檻較低的民間融資。在民間，人們就利用這種現象，甚至建立“空殼公司”，進行票據買賣，從中獲得利潤。

二、民間票據貼現的情理和法理分析

（一）民間票據貼現的情理分析

物權是法律世界中的靜態因素，債權是法律世界中的動態因素。而契約是所有法律關系的基礎，整個動態社會的操控桿就是自由契約。民商事法律的存在

（二）民間票據貼現的法理分析

法律不外乎人情，從情理角度論證民間票據貼現之合法性尚且不夠，還需從法理角度為其存在的合法性找尋依據。從法理念上看，私法自治是民商事法律的重要理念，個人自主和自我負責是私法自治的基本精神。［2］《票據法》屬于“小商法”，也以私法自治為理念。民間主體從事民間票據貼現是民間主體自我意愿的表達，符合私法自治的法理念。從商法所追求的價值上看，民間票據貼現行為體現了商法所追求的價值。效益、安全與公平是商法追求的基本價值。商事活動的典型特征之一在于營業性，對資源的配置與投入產出是商事活動考慮的重點。民間票據貼現帶動了市場資本流動，使更多主體進入商事領域，不僅緩解了中小企業融資難的問題，也大大提高了民間資本的使用效率。這種行為所能帶來的效益不亞于銀行票據貼現。從《票據法》的立法精神來看，大多數民間票據貼現行為符合誠實信用原則和意思自治原則。誠實信用原則要求法律行為雙方要講誠實、守信用。雙方講誠實、守信用是民間票據貼現順利進行的重要條件。民間票據貼現以誠實信用為交易基礎，常常發生在比較可靠的熟人之間。此外，意思自治原則在民間票據貼現中也得到了充分的體現。只要雙方同意，民間票據貼現就可以發生。民間票據貼現下，交易雙方有選擇是否進行交易、怎樣進行交易的權利。只要不違反法律的相關規定，任何人不得禁止交易雙方的行為。

三、我國民間票據貼現制度的不足及其完善

（一）現行票據貼現制度之不足

我國法律并未對“民間票據貼現”做出直接規定，但在法律中規定了“票據貼現”。當前，我們只能通過我國法律對“票據貼現”的相關規定去審視“民間票據貼現”這一行為。

中國人民銀行1997年5月22日發布的《商業匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）中對票據貼現做出了規定。該《暫行辦法》中不僅規定了貼現的含義，還對貼現的條件做出了規定。根據該《暫行辦法》第2條第2款之規定，貼現系指商業匯票的持票人在匯票到期日前，為了取得資金貼付一定利息將票據權利轉讓給金融機構的票據行為，是金融機構向持票人融通資金的一種方式。承兌、貼現、轉貼現、再貼現的商業匯票，應以真實、合法的商品交易為基礎，且辦理票據貼現業務的機構，是經中國人民銀行批準經營貸款業務的金融機構（即貼現人）。③國務院1998年7月13日發布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》中將未經中國人民銀行批準，擅自從事票據貼現規定為一種非法金融業務活動。④國務院1998年7月13日發布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》中將未經中國人民銀行批準，擅自從事票據貼現規定為一種非法金融業務活動。《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》具有行政法規的效力。由此可見，非法從事票據貼現業務存在行政違法性，違反了國家對行政事務的管理規定，屬于行政違法行為，依法應予以行政處罰。2009年2月28日通過的《刑法修正案（七）》將“非法從事資金支付結算業務”納入了刑法范疇。2009年6月立案偵查的“全國首例”因非法貼現涉罪一案，法院對此行為認定為“非法從事資金支付結算業務”，并以非法經營罪定罪處罰。［3］其間中國銀行業監督管理委員會以公函形式認定“注冊空殼公司、偽造貿易合同和增值稅專用發票，進行無真實貿易背景的票據貼現業務，可以認定為非法從事資金支付結算業務”。⑤之后公安部經濟犯罪偵查局也依次做出了關于對倒賣銀行承兌匯票行為性質認定意見的批復，認為此類與他人串通注冊成立空殼公司，偽造貿易合同，虛構貿易背景，從銀行開出多份銀行承兌匯票轉手倒賣，及從他人手中購買銀行承兌匯票進行倒賣，從中獲利的行為，數額巨大，嚴重擾亂正常的票據管理秩序，可以認定為刑法修正案（七）第五條規定的“非法從事資金支付結算業務”的活動。⑥

（二）對民間票據貼現性質及其處理的相關爭議

學界對票據貼現行為的性質存在爭議，有代表性的觀點主要有“貸款說”“買賣說”。貸款說將票據貼現視為是銀行發放貸款的行為。貸款說下，票據貼現業務本質是一種“貸款業務”，其法律依據在于，中國人民銀行發布的《貸款通則》中對“貸款種類”做出了規定⑦，其中就包含“票據貼現”。而買賣說則認為票據貼現是貼現申請人與金融機構之間的買賣行為，是票據法理論上的通說。［4］實踐中，民間票據貼現的交易方式多樣。對此，筆者認為，采用同一種學說來認定實務中所有的民間票據貼現行為顯然不合理。當前，應當在考慮交易方式、對象等相關因素的基礎上對民間票據貼現的法律性質予以認定。

此外，對民間票據貼現的處理也存在很大爭論，其爭點在于“貼現”是否屬于“非法從事資金支付結算業務”，將民間票據貼現認定為非法經營罪定罪處罰是否合理？筆者認為，民間票據貼現不是一種“支付結算業務”，不應將其認定為非法經營罪。根據1997年9月中國人民銀行關于印發《支付結算辦法》的通知第6條的規定⑧，支付結算業務是銀行獨有的金融結算業務。認為民間票據貼現業務是“支付結算業務”，并將民間票據貼現業務認定為“非法從事資金支付結算業務”實屬不當。因而，也不應將這一行為認定為非法經營罪。根據罪刑法定的原則，民間票據貼現不具有刑事違法性。當前，只能根據《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》將民間票據貼現認定為非法金融活動，將其定性為具有行政違法性的行為。

（三）完善民間票據貼現制度的若干建議

如前所述，民間票據貼現被認定為“非法金融業務活動”，實質原因在于其違反了國家對行政事務的管理規定，擾亂了金融秩序，不利于社會公眾利益的保護。民間票據貼現是正規金融的必要和有益補充。如今，民間票據貼現儼然成為了一個產業。因而，有必要為民間票據貼現開辟一條合法之路，即借鑒民間借貸的處理方式，設定準入條件，讓民間票據貼現行為“浮出水面”。民間票據貼現中介行為的合法性、組織架構的合理性、風險控制等都缺乏明確的規定，民間票據中介一直游離于監管之外，需從制度上保障民間票據貼現走向合法化、合理化。

1.設定嚴格的民間票據貼現準入規則，降低民間票據貼現的風險

民間票據貼現行為一旦被合法化則易被民間主體濫用，損害票據權利人的利益。因此有必要設定準入規則：一方面，將一部分民間票據貼現排除在合法之門外；另一方面，為中小企業選擇民間票據貼現中介提供方向標，以促進民間票據貼現走向規范化。在行為主體上，法律規定的票據貼現發生在金融機構和商業匯票貼現申請企業二者之間，排除了自然人作為票據貼現主體存在的可能性。在操作流程上，在銀行票據貼現中，持票人需以背書方式將匯票轉讓給金融機構，還要經過受理初審、貼現審查、信貸審批、貼現放款、貼現后管理五個環節。而民間票據貼現沒有明確的操作方式，在交易流程上包括收票、審查、貼現、出票等四個環節，各環節均有多層中介介入，票據流轉方式不限于票據背書準讓，也可通過單純交付、設質、委托貼現等非轉讓背書方式進行。［4］如此寬松的準入條件，加大了民間票據貼現的風險。

一方面，應允許自然人、非金融機構成為票據貼現主體，而且自然人、非金融機構作為民間票據貼現主體應具備一定條件。在國外，世界各國《票據法》均允許票據在民間個人、公司之間轉讓，只不過設定了一定的條件。如在我國臺灣地區，票據貼現需要先經銀行承兌并在一定的交易場所內。［5］同時，自然人本身的財力及信用狀況是民間票據貼現中需考慮的重要因素。良好的信譽、獨立承擔民事責任的能力是自然人、非金融機構從事民間票據貼現的前提條件。非金融機構需是符合法律規定的，能夠獨立對外承擔責任的企業，禁止“空殼公司”成為民間票據貼現主體。另一方面，設定合理的操作流程是民間票據貼現走向規范化的重要條件。民間票據貼現本質上是一種票據貼現行為，應當嚴格參照銀行票據貼現的流程進行操作。在票據轉讓方式上，應規定民間票據貼現也只能采用背書轉讓的方式進行轉讓。單純交付、設質、委托貼現等非背書轉讓方式易使民間票據貼現出現 “異化”，不利于票據流通中的安全。我國《票據法》對票據以背書形式轉讓規定了詳細的規則，這些都為票據權利人的權利提供了保護屏障。

2.規范銀行的出票程序，避免不正規的票據流入民間

有需求就有市場。大量沒有真實交易關系的融資性票據的存在促進了民間票據貼現這一產業的發展。民間票據貼現只是正規金融的補充，一定程度上肯定部分民間票據貼現的合法性并不意味著鼓勵人們參與民間票據貼現。向金融機構申請票據貼現，不僅需商業匯票持票人具備一定條件，還需提交一定的材料，如貼現申請書，若商業匯票經背書且未到期，還需提交持票人與出票人或其前手之間的增值稅發票和商品交易合同復印件。且不論金融機構票據貼現流程的繁瑣，銀行出票程序的不規范是導致票據存在瑕疵的原因之一。出票被認為是“基本票據行為”，其效力在于使票據進入流通領域，票據權利義務按票據上所記載的內容產生和轉讓。［6］有瑕疵的票據降低了金融機構票據貼現的成功率。票據持有人基于這樣的考慮就會更傾向于選擇民間票據貼現，如此一來，不正規的票據不斷流入民間，給票據市場帶來了很大的隱患。從源頭控制銀行的出票程序，保證票據的完整性可以減少民間票據貼現行為的產生，有利于票據市場的穩定。

3.完善票據法等法律的相關規定，將民間票據貼現納入到金融監管中

我國法律并未直接規定民間票據貼現，以致于對民間票據貼現罪與非罪、性質如何認定、如何應訴等問題存在爭議。

民間票據貼現是過分強調金融監管的產物。當前金融體制下，企業主要依靠上市和借款兩條途徑進行融資，造成了企業融資資本結構的不合理，大大增加了銀行的貸款風險。而那些不具備上市和借款途徑的企業則因此走向死胡同，甚至面臨破產的風險。民間票據貼現的合法性應由法律來明確。我國《票據法》應對票據貼現的法律性質予以規定，確定票據貼現的合法地位，為票據貼現在相關法律中的規定提供法律依據。民間票據貼現被認定為“非法金融業務活動”，實質原因在于其違反了國家對行政事務的管理規定，擾亂了金融秩序，不利于社會公眾利益的保護。現行《票據法》禁止融資性票據，導致貼現業務中虛構交易背景、票據掮客違法違規以及民間票據融資市場不斷擴大。因此，應探尋融資性票據存在的合法化路徑、民間票據貼現的監管路徑，為民間票據貼現提供法律依據和制度保障。［7］民間票據貼現與民間借貸的共同點在于二者都是民間經濟自由發展的產物。為解決民間借貸糾紛，2015年8月6日，最高人民法院發布了《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》，為民間借貸糾紛問題的解決提供了法律依據。期待最高人民法院能夠發布關于審理民間票據貼現案件適用法律若干問題的規定，統一司法裁判標準，以促進民間票據貼現問題的解決。

民間票據貼現的存在會對當下市場經濟產生積極效應和消極效應。用刑罰的手段非但不能制止民間票據貼現行為的產生還會阻礙民間票據貼現積極效應的發揮。充分利用民間票據貼現產生的積極效應，用法律手段規制民間票據貼現產生的消極效應，引導民間票據貼現走向規范化、制度化是當下我們解決民間票據貼現問題的最佳途徑。

注釋：

①1996年8月1日實施的《貸款通則》第九條規定：“票據貼現，系指貸款人以購買借款人未到期商業票據的方式發放的貸款。”

②1997年5月22日起施行的《商業匯票、貼現和再貼現管理暫行辦法》第二條規定：“貼現系指商業匯票的持票人在匯票到期日前，為了取得資金貼付一定利息將票據權利轉讓給金融機構的票據行為，是金融機構向持票人融通資金的一種方式。”

③參見中國人民銀行1997年5月22日發布的《商業匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法》第二、三、二十條。

④參見國務院1998年7月13日發布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》第四條之規定。

⑤參見中國銀行業監督管理委員會2009年8月21日發布的《中國銀行業監督管理委員會政策法規部關于對李某等人倒賣銀行承兌匯票行為性質認定意見的函》。

⑥參見公安部2009年9月18日《公安部經濟犯罪偵查局關于對倒賣銀行承兌匯票行為性質認定意見的批復》。

⑦參見中國人民銀行1996年6月28日發布的 《貸款通則》第九條之規定。

⑧原條文為：“銀行是支付結算和資金清算的中介機構。未經中國人民銀行批準的非銀行金融機構和其他單位不得作為中介機構經營支付結算業務。但法律、行政法規另有規定的除外。”

［1］肖小和.票據市場發展趨勢：差異化業務創新［N］.上海證券報，2015-2-28（6）.

［2］范健.商法［M］.北京：高等教育出版社，2012：11.

［3］徐霄燕.民間票據貼現不能“以刑代行”［J］.董事會，2012（9）：94-95.

［4］阮祝軍，梁春程.民間票據貼現的刑事風險和法律規制研究［J］.犯罪研究，2015（6）：103-105.

［5］呂來明.票據法判例與制度研究 ［M］.北京：法律出版社，2012：196-197.

［6］郭鋒.票據法學［M］.北京：北京師范大學出版社，2014：112.

［7］王蓉.我國票據貼現制度的困境、邏輯與完善［J］.河南財經政法大學學報，2015（6）：85.

（責任編輯：陳虹）

On the Legal Regulation of Non-governmental Bill Discount

LIN Yaling

（School of Law，Fuzhou University，Fuzhou，Fujian 350108）

Non-governmental Bill Discount is a kind of financing behavior in folk，which is different from the the bank Bill Discount. Now the existing laws only prescribed on bank bills discounting provisions，not on the Non-governmental Bill Discount，which leading to many problems in the academic and judicial practice.Starting from the angle of legal and reasonable way，we argument that the exist of Non-governmental Bill Discount is reasonable.Then，according to the current law，put forward the suggestion of setting strict access rules of Non-governmental Bill Discount，Standardize the procedure of bank，improve the relevant provisions of the law of negotiable instrument law，in order tomake Non-governmental Bill Discount can running in the sun.

bill discount；non-governmental bill discount；legal regulation

D922.287

A

1674-2109（2016）07-0030-05

2016-04-19

林雅玲（1992-），女，漢族，在讀研究生，主要從事民商法等方面的研究。是為了規范民商事主體的行為，維護社會公平正義，促進市場經濟發展。從整體上看，民間票據貼現的存在建立在真實有效的票據及雙方合意的基礎上，是私主體之間自愿進行的行為，法律對此應“手下留情”。從局部來看，在嚴格的金融管制下，中小企業的融資環境十分惡劣，它們為了能夠繼續生存發展，只好去尋找、拓寬企業的融資渠道。再者，作為中介的民間主體，在利益驅動下，充分利用閑置資金，以錢滾利，從票據貼現中賺取利潤，這是市場主體自發的營利性行為。而一向把票據貼現作為自己附屬業務的金融機構，在這一問題上并無“話語權”。民間票據貼現雖然擾亂了金融秩序，對銀行貼現業務造成了負面影響，但民間票據貼現以銀行承兌匯票為交易對象，一定程度上也促進了銀行金融業務的開展。現今，民間票據貼現形成了一種產業，將民間票據貼現關在籠子里，對民間票據貼現中介、中小企業等都會造成負面效應。