我國商號權立法的困惑及解決途徑

謝慧蘭沈陽工業大學，遼寧　　沈陽　110023

我國商號權立法的困惑及解決途徑

謝慧蘭
沈陽工業大學，遼寧沈陽110023

商號作為商品經濟社會中重要的商業標識之一，在我國急需法律的確權與維護。近年來商號侵權案件在北京、上海、浙江等經濟較發達地區層出不窮。有關我國商號立法的問題已成為當前知識產權保護的熱點問題。本文將商號立法角度出發，規范分析我國商號立法目前存在的困惑，參考國外相關立法，對我國商號立法提出具體建議。

商號;商號權;商號立法

商號對企業的重要性越來越明顯，商事主體開始在競爭中花更多的心思來保護自己的商號權，增強或維護自己的市場優勢地位在市場經濟中，商號權作為一種非常重要的競爭性資源，商號權侵權糾紛頻繁出現，商業標記的多樣化也導致商號權侵權形式的多樣化。由于我國的商號立法保護還不夠充分，法律和行政法規之間存在沖突，實踐中處理商號權糾紛也存在適用規則不統一的問題，法律實效作用得不到充分保障。面對越來越復雜的經濟關系，思考我國商號立法存在的問題，思考如何完善商號立法，已成為我國法學研究和司法實踐工作刻不容緩的任務。

一、當前我國商號立法的困惑

商號與商號權都需要法律的有效保護，不被法律保護的權利，將會處于非常危險的境地。那么，我國商號立法的現狀怎么樣呢?

(一)商號概念的不確定性及商號定性的困惑

首先，根據《企業名稱登記管理規定》，商號是企業名稱的組成部分，企業名稱中應含有商號。而根據民法通則的一些零散規定，僅規定合伙企業可以起字號，依法進行核準登記、企業享有名稱權等，似乎又把商號等同于企業名稱，概念含混不清。近年來學者研究對商號概念的也存在各種理解。例如學者吳漢東認為:“商號又稱廠商名稱，企業名稱，是企業進行工商經營活動時用于標示自己并區別于他人的標志。”而任先行、周林彬認為:“商號和商業名稱是種和屬的關系，商業名稱是‘種’，商號是‘屬’，商號只是企業名稱中的一個重要組成部分，而且是核心部分。”①我國目前立法和學術界對商號的概念缺乏統一的、明確的理解，也是商號立法存在困惑的原因之一。我國第一個關于商號的立法法規《浙江省企業商號管理與保護規定》②明確將“商號”定義為“字號”，區別于企業名稱，雖落于形式，未有實質突破，但至少符合立法趨勢——應將商號區別于企業名稱。

其次，關于商號的定性問題，我國民法通則中將合伙企業字號、企業的名稱權規定于人身權之下，據此我國法律對商號的保護只能以名稱權進行保護，這跟國際上以知識產權性質來保護商號權不相一致。人身權的性質具有專屬性和非財產性，如果以人身權的定性來保護一個企業的商號，直接導致社會上大量相同或近似的商號被同行企業合法登記使用，“同仁堂”“周黑鴨”全國遍地開花就是這個道理。而知識產權不只具有專屬性，而且具有財產屬性。從知識產權的角度來保護企業的商號，企業將可以基于商號的財產利益，而許可、轉讓其商號而獲得報酬，對侵權行為獲得財產賠償，并且對于侵犯商號權的行為應擴大到禁止他人注冊相類似的商號。無疑，商號在市場競爭環境下會形成經濟利益，我們的立法應將商號作為識產權來規定和保護。

(二)關于商號保護法規的效力層級及其問題

前文提到，《保護工業產權巴黎公約》將商號確定為知識產權保護的對象，我國1985年成為其締約國。然而我國商號保護的專門性部門規章只有國務院批準的《企業名稱登記管理規定》及國家工商行政管理總局制定的《企業名稱登記管理實施辦法》，其分別屬于行政法規和部門規章，效力層級低于法律。民法通則和反不正當競爭法等法律，沒有比較完整的規定，對商號的保護起不到實效的作用，導致商號保護的法律地位較低，與其作為企業知識產權的重要性不相一致。而其他知識產權，比如與商號權非常相似的商標權，就有專門的《商標法》及其相應的多種法律法規進行規范，非常完整和系統。也就是說，對商號，我國沒有一部法律對其進行規范保護，商號還沒有上升到法律概念。

(三)商號權行政立法的困惑

現行的商號規范性文件《企業名稱登記管理規定》制定于1992年，客觀上當時市場經濟還不成熟，商事習慣法還未形成，主觀上由于封建時期重農抑商的觀念，改革開放前計劃經濟體制的影響，商號保護意識也非常薄弱。不具備進行商號立法的主客觀條件，因此只能先行通過行政立法來規范企業名稱登記。然而，行政立法有其局限性。首先，行政立法的立法主體是行政機關，它的立法傾向于對行政管理相對人的義務的創設，而不是權利的保護。《企業名稱登記管理規定》主要內容是要求企業進行名稱登記，如何登記以及企業未依法登記的法律后果，對企業商號權的保護無從談起。其次，行政權力具有層級性，企業名稱的登記審批權力分割為不同的等級，難免導致企業名稱登記的官僚主義。

二、我國商號權的立法困惑解決途徑

(一)確認知識產權保護和修改《商標法》

首先，應順應國際潮流，作為締約國，應將國際條約《保護工業產權巴黎公約》中的規定轉化為國內法，在《民法通則》中把商號確定為知識產權的內容，以基本法的地位保護商號權，確認商號的知識產權性質。

其次，如前所述，我國商號立法層次太低，宜在商號權保護方面有統一的立法，明確商號的內涵，確認商號權這一民事權利。雖然我國相關司法解釋規定了不得將他人在先注冊商標作為企業名稱登記③，明確了企業名稱權不得侵犯商標權。但我國《商標法》并沒有明確規定他人在先登記的企業名稱是商標注冊的禁止條件，也就是沒有規定商標權不得侵犯名稱權，對商號權的保護明顯弱于商標權。僅在第三十一條規定:“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”，而包含哪些在先權利，則只字未提，未免過于籠統，影響法律的適用。

筆者建議，可以將商號權納入《商標法》中，將分散于各司法解釋、行政法規或地方規章的相關規定統一納入商標法中，提升法律效力層級，對商標權和商號權進行統一保護，將商號確定為其他標志，與集體商標、地理商標、特殊標志、域名等標志一起保護。應明確相似商號不得登記，對于何為相似，可以借鑒目前的地方法規，如《遼寧省企業名稱登記注冊管理實施辦法(試行)》和《上海市企業名稱登記管理規定》都對“相似”概念作了詳細而清晰的規定。對商號的登記、保護、轉讓和廢除等都要有一個明確具體的規定。

(二)修改和完善《企業名稱登記管理規定》

首先，《企業名稱登記管理規定》已不能適應經濟社會的發展，應修改和完善此規定。我國商號登記管轄權容易引起不同區域間的商號沖突，結合我國社會主義市場經濟的實際，商號登記權仍可由相關行政管理部門行使，但商號登記不應與商號效力掛鉤。日本商法中，對眾所周知的商號給與了全國范圍的效力，我國可以借鑒。

其次，對商號登記權力的劃分不應以經營行業和經營規模為標準。企業行業可能多元化，企業規模更是年年在變化，以行業和規模為劃分標準無實際意義。例如沈陽市工商管理局規定，注冊資本500萬元以下的內資企業，由區級工商行政管理局登記，該局的理由是此規定方便了企業辦事手續，而實際上則將500萬以下的中小企業的商號權限制在區級行政區域內。

筆者認為，企業登記應實行就近原則，由其營業所在地的工商行政管理局管轄，除特定行業外，對所有企業從登記時起，實行平等保護，這樣才是方便商事主體申請登記，減少企業登記成本。

(三)其他相關法律法規的修改與協調

縱觀各國立法，對商號權的保護體制都不是單一立法，而是由幾個部門法相互協調，相互配合，共同構成商號權保護的法律體系。因此我國在修改我國商標法的同時，對其他相關法律法規也應作出相應修改與協調。

首先，反不正當競爭法中應明確侵犯商號權屬于不正當競爭行為，應承擔相應的民事責任和刑事責任。1993年頒布的《反不正當競爭法》雖規定了:“擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品”為不正當競爭行為，但并沒有更為細致的規定，也并沒有規定如被確認侵權后，對侵權名稱或侵權商標如何處理。

其次，刑法中也應將商號侵權納入知識產權侵權范疇，明確侵犯商號權行為嚴重的應負刑事責任，比照侵犯注冊商標權的刑罰幅度，確定侵犯商號權的量刑范圍。

此外，《民法通則》、《公司法》等相關法律也應完善商號權的規定。

(四)企業名稱檢索系統的建立

1．要有效保護商號在先權，從源頭上避免商號權之間的沖突，必須建立全國統一的商號檢索系統。修改后的《企業名稱登記管理規定》應規定全國各地工商行政管理局負責商號的檢索與核準工作，立法后，申請登記的企業商號必須錄入全國統一的計算機網絡商號檢索系統，實行資源共享，禁止之后的同行業的企業主登記相同或會造成混淆的商號。

2．為解決現實中存在的眾多商號權與商標權的沖突問題，在建立商號檢索系統的基礎上，我們應將商號和商標以統一標準核準，建立商標與商號交叉檢索系統，將商號檢索系統與現行的商標檢索系統聯合起來，資源共享，避免相同的商號與商標出現。工商行政管理局受理商標和商號的注冊登記時，都需經過交叉系統的檢索，禁止同行業內商標與商號權利沖突登記。

三、結語

從商標法的第三次修改及最近相關司法解釋可以看出，我們已經開始重視各種商業標記的保護，對商號權也在努力探索保護途徑，這是一個良好的開端。而未來，我們更重要的是制定關于商號權的專門立法及相關的法律法規，建立商號權保護的立體化法律體系。

［注釋］

①任先行，周林彬．比較商法導論［M］．長春:吉林人民出版社，2000:247．

②＜浙江省企業商號管理與保護規定＞第三條規定，本規定所稱企業商號，即字號，是指企業名稱中除行政區劃、行業或者經營特點、組織形式外顯著區別于其他企業的標志性文字．

③2002年10月12日最高人民法院公布了＜關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋＞，該＜解釋＞第一條關于侵犯商標專用權行為的規定中，明確了“將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的”行為是侵犯商標專用權行為．

［1］賈玉婷．論我國老字號商號權的法律保護［D］．中央民族大學，2013 －04－23．

［2］陳軍．論商號權與商標權沖突與解決［D］．華東政法大學，2012－10－15．

［3］吳漢東主編．知識產權法學［M］．北京:北京大學出版社，2002．

［4］任先行，周林彬．比較商法導論［M］．長春:吉林人民出版社，2000．

［5］王歡．中外商號權法律制度比較研究——兼論我國商號法律制度的完善［D］．華東政法大學，2008－04－20．

［6］曹威．商號侵權案例研究［D］．上海交通大學，2009－05－18．

D922．29;D923

A

2095－4379－(2016)04－0068－02

謝慧蘭(1985－)，女，漢族，江西人，沈陽工業大學，碩士研究生，研究方向:法學理論;指導老師:張楊。