關于涉外民事關系法律適用法若干爭議問題的探究

張建榮

東莞市東莞公證處，廣東　東莞　523129

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關于涉外民事關系法律適用法若干爭議問題的探究

張建榮

東莞市東莞公證處，廣東東莞523129

涉外民事關系法律適用法是指公民涉及到與國外有關的民事關系事件，解決當事人雙方的矛盾，維護雙方利益，適用于本國與國外的法律。在涉外民事關系法律適用性解決民事關系的問題上，在適用法運用中存在了很多爭議問題。本文以涉外民事關系法律適用法為研究對象，對其法律存在的若干爭議問題展開了論述。

涉外民事關系法律適用法；爭議問題；國際私法

一、有關“涉外民事關系”的爭議

對于“涉外”的定義在涉外經濟合同法中有所體現，一九八八年最高人民法院將涉外因素上升到法律層次。隨后對涉外因素的解釋更加廣泛具體，擴展到當事人的住所等私人空間。但我國對涉外民事關系中的“涉外”解釋并不是很清晰明確，存在諸多爭議，在處理有關國際間的民事關系案件中造成了不便，有學者提議對涉外做出明確的解釋規定，一些常委委員也有這樣的想法。對于涉外的定義不能模糊不清，涉外民事關系不僅對于公民的利益有重要意義，嚴重情況下會涉及到外交問題，影響到國家之間的關系。涉外的定義不能僅從主體上盲目做出規定，涉外民事關系看起來是一個很抽象的概念，但也不能抽象地對其進行討論，涉外民事案件是真實存在的，對于民事關系的處理要與法律適用緊密聯系，這說明法律適用性僅是針對涉外而言[1]。

針對涉外民事關系法律適用的理解首先從涉外與法律適用兩個方面來理解，涉外是針對于國外而言，針對于本國國民在國外的利益，但這不是絕對的，當事人無論是否身在國外，涉及到涉外民事關系的利益，也算是在涉外民事關系的范疇之內，也有一些事件發生在國外，但卻并不屬于涉外民事關系，法律適用是國際上通用的準則，能夠正確解決雙方的矛盾，維護雙方的各自利益。所以對于涉外民事關系的“涉外”做出正確的規定，明確哪些情況是屬于其范疇之內，這也決定了在具體確定“涉外”問題上存在爭議。存在爭議的地方主要在于如何對國內民事關系與涉外民事關系加以區分，是否涉及到與國外相關的因素就可以判斷為與之相關的時間屬于誰民事關系，在法律適用中如何確定當事人雙方的地位，法律適用是否都能夠尊重雙方各自的立場，體現公平性，體現出法律尊嚴，真實做到處理結果使雙方都感到滿意，真正解決矛盾，真正維護雙方的利益。

二、關于強制性規定的爭議

過去在公共秩序保留制度中有強制性的內容，對強制性規定各國規定不一，有的國家有相關條款規定，有的國家沒有相關的條款規定。在我國的涉外民事關系法律適用法中對于強制性是這樣規定的：針對現行法律中有強制性規定的，強制性規定可以直接適用。關于強制性規定在第四條中有所體現。

國內學者對強制性規定的分類、具體內容以及公共秩序保留制度有一定的論述，但論述數量并不多，研究并不深入。對于第四條的理解，強制性規定與任意性是相對性的關系，法律是不允許當事人決定的自主性與選擇適用性；在實體規范中有所表現，程序規范中也有體現，直接適用絕大多數是針對于實體規范而言；涉外民事關系法律適用法中的強制性規定與其它法律具有兼容性，其它法律的強制性規定適用于處理涉外民事關系案件，但適用性并不是絕對的，如在婚姻法中對結婚年齡的規定男性適婚年齡為22周歲，女性適婚年齡為20周歲，這只是普通立法中的強制性規定，并不適用于與涉外民事關系相關的強制性規定，也就是在我國的公民，如果其另一半是國外友人，兩人都滿足我國婚姻法的適婚年齡，根據法律規定可以結婚成為夫妻，這不涉及到涉外民事關系，但是對于結婚條件的法律適用上，按照居住地等條件，結合涉外民事關系法律適用法，本國法律與國外法律同樣適用，滿足兩國法律要求即可，也就是說雙方都滿足于法律上其它方面的規定，也滿足于適婚年齡，可以結婚成為夫妻；再以物權法來說，由法律規定物權種類與內容，物權適用所在地的法律，這是涉外民事關系法律適用法對于財產物權的強制性規定。對于強制性規定與公共秩序保留制度的區別，如果是法律上強制性規定的內容，公共秩序保留制度不適用，強制定規定從法律適用角度是可以直接適用的，根據沖突規范公共秩序保留制度首先適用于外國法律，當我國社會公共利益受到損害時，這個時候我國法律才有適用性[2]。

三、關于規避問題的爭議

大多數學者提出對規避的規定，目前一些國家做出了對規避問題的規定。我國臺灣也對其問題作出了規定。強制性規定與公共秩序保留制度、規避三者之間有一定的關系，在制定確立涉外適用法中需要對前兩者進行研究，然后再對后者作出規定。關于規避問題，涉及的爭議主要有規避的對象，強制性規定一般是規避的對象，這種強制性規定與其它法律具有一定的兼容性，對涉及到民商事法有關的規定，還要針對具體情況的法律適用性加以慎重區分研究。第二個存在爭議的是規避手段，規避手段簡單來說將本應該使用的法律通過連接因素的改變，進而轉換成有利于保

障當事人權益的法律適用，適用法律因連接因素而不同，從形式上來說規避是合法的，但實質上的合法性不確定，有一定的查明難度。最后是規避的可能性，盡管規避的是外國法，但國內法也有可能規避，所以被規避的既可以是外國法，也可以是國內法，如果國內法被規避了，如何處理這種情況還存在爭論，針對外國法的規避處理難度更大了。上述提到的三個問題，目前缺乏妥善的解決辦法，所以對規避問題的規定還不明確。

四、關于反致問題的爭議

反致在適用法中明確規定是不適用的，對反致的規定有持贊成意見的，也有持反對意見的。國外立法中，對其理論作出了規定，各國對于反致的條件有不同的規定。其中贊成對反致作出規定的主要理由有能夠更好地與本國法適用，與相同法律具有適用性，體現出一致公平性。

一直發展到今天，國際私法越來越具有統一化的特點，這為解決涉外民事關系案件提供了統一標準，為問題的解決帶來了方便，但是并未改變反致基本條件存在的現實，不能將反致的可能性與必須性混為一談，這是兩個問題。關于法律適用的問題，要堅持實事求是的原則，不應把太多的目光關注在適用于本國法上，受到沖突規范不同的影響，指向哪個國家的法律也會不同，從中可以看出贊成對反致作出規定的最后一條理由有一定的合理性，但真正實施起來有一定的難度，即民事關系能夠找到與之相適用的相同法律，如果這種適用性成為普遍實現解決涉外民事關系的形式可能性不大，也很難突出一致公平性[3]。相反的是如果針對一國沖突規范，相同的民事關系與相同性的實體法律具有適用性，體現出一致公平性。當反致被規定之后，對主要國家民事關系法律適用是如何規定進行查明，本國制定出與其銜接的規定，才能發揮出反致的作用，這要求各國保持法律適用正確處理民事關系的規定具有基本的一致性，保持長期不變，很明顯這具有不可能性。

五、結論

從上述可知，本文從四個方面對涉外民事關系法律適用法若干爭議問題展開了論述。關于涉外民事關系法律適用存在著若干爭議問題，本文指出了四個方面存在的問題進行了研究，這些問題普遍存在，其解決亟待國際上遵循公平公正的原則共同努力，共同尋求涉外民事關系處理的發展道路。

[1]呂巖峰.關于涉外合同法律適用問題的法律實踐[J].法治研究，2013：35-40.

[2]王慧.論我國涉外民事關系法律選擇方法的構建基礎與體系展開[J].法學評論，2015：50-59.

[3]李鳳琴.涉外民事關系法律適用中的強制規則的識別[J].法治研究，2014：48-55.

D997

A

2095-4379-(2016)22-0169-02

張建榮，本科，廣東省東莞市東莞公證處，申報二級公證員，研究方向：法律。