簡論涼山彝族地區德古調解參與刑事案件的現狀*

馬　群

西南民族大學法學院，四川　成都　610041

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簡論涼山彝族地區德古調解參與刑事案件的現狀*

馬群

西南民族大學法學院，四川成都610041

在如今的涼山彝族地區法治建設逐漸完善的狀態下，德古作為彝族民間糾紛的調解、審判者仍然在地方基層起著非常重要的治理和維穩作用。但在刑事領域，德古調解的存在與刑法所規定的“罪刑法定”原則在根本上產生了沖突，出現了司法架空的尷尬局面，在一定程度上影響著國家法治的深入與完整。但是，德古調解又是民族的瑰寶，應加以支持和保護，而且德古調解又順應我國落實民族區域自治制度與“大調解”機制的潮流。本文將分析德古調解參與刑事案件的現狀，并根據實際情況提出解決的途徑與猜想。

刑法；德古；德古調解；刑事案件；刑事和解

一、德古調解參與刑事案件的現狀

德古調解是彝族地區千百年間逐漸發育完善的一種帶有民族地區特色的糾紛解決方式。德古作為一種特殊的職業群體不僅僅是家支的頭人，更是彝族習慣法的熟知者和使用者，在維系彝族社會穩定和解決糾紛方面承擔著最主要的作用。與當代法律不同，彝族地區習慣法“節威”并未形成部門法體系。對于任何性質的案件，德古都可以參與并進行調解。

(一)德古調解的刑事案件的類型單一

在彝族“老涼山”地區，由于經濟發展水平和生活質量水平較低，發生的犯罪類型也較為單一，其中絕大部分都是涉及毒品犯罪的案件，除此之外還有一些交通肇事、盜竊、故意傷害等單純犯罪類型的刑事案件，但也存在故意殺人、縱火等嚴重的刑事案件。對于涉及毒品的案件，因其危害本身就在于對國家公共秩序管理的危害，很少發生于自然人主體之間，除了涉及帶有人身傷害的案件，德古很少參與此種類型的案件。德古調解參與的更多是單純犯罪且危害情節較輕的案件。產生這一狀態的原因還包括彝族地區的法治是非觀念與當代國家刑法規定的是非存觀念在著部分出處。在彝族的是非觀念與法律觀念中，家支利益與尊嚴至高無尚，為維護家支利益的任何行為都是正義的，而且對于偷盜等個別侵犯他人財產利益的行為不認為是犯罪。

除了以上的存在的德古參與刑事案件的情形之外，筆者在走訪中了還解到，德古有時也存在著參與故意殺人等非自訴案件，不過這類非自訴案件都事發突然，如果不及時介入會導致家支械斗或者更大的社會損害出現，但這種介入僅僅是穩妥局面的介入，并不會影響公檢法機關的公正審判，但德古調解的結果往往是會影響當事人的態度，有時會在量刑環節產生影響。

(二)德古調解的刑事案件來源途徑多元

在彝族地區，德古是整個彝族社會秩序的維持者，在千百年間形成了十分優良的職業素養與社會責任心。在彝族地區凡是糾紛，無論大小，無論民事刑事，只要百姓自己無法解決就必然要請到德古從中調解。除了對于百姓尋求幫助和涉及自身家支利益的案件，德古也有著更強的主動性與自由，而非司法機關對于自訴案件的“不告不理”。對于一些突發緊急的案件，如故意傷害、搶劫、盜竊、或者交通肇事等案件，德古也會主動參與，以免事態的擴大。而且除了民間來源以外，筆者團隊在到至昭覺縣發現，昭覺地區人民法院存在著主動移交案件于德古受理的，并且此類情況在當地甚為普遍。

(三)德古調解刑事案件的方式有很強的民族地方特色

德古處理案件與普通的調解、仲裁和訴訟的處理方式大為不同。在處理案件的采取的形式上來看，德古調解采用并非“審判”的模式，而是解決矛盾，旨在使雙方當事人化解恩怨；從處理案件的手段上來看，德古調解并非是以案件的事實真相為邏輯前提，很多時候因為證據不充分但矛盾卻又迫在眉睫，而且捅破真相的“窗戶紙”往往適得其反，因此德古的調解采用的前提是解決雙方矛盾的利益平衡點，旨在摸索出雙方對于利益忍讓的限度，使雙方和平接受某種結果；在處理案件的核心上來看，德古調解的刑事案件重在對經濟上的賠償，而輕于人身的懲罰。這種現象也并非一開始這般，而是民主法治思想進入涼山地區才逐漸形成的狀態，其實在彝族傳統的習慣法中存在著很多對于人身懲罰的規定，而且部分規定較為原始、殘忍，如“死給”、“割耳”等，但在如今早已廢止；在保障案件結果的效力方面，德古調解往往采用舉行“依查”(喝熱湯，表示結案并永不反悔)儀式結案。不僅如此，德古的調解還有“念雞”等神明裁判為協助手段，因為此類神明審判存在諸多不確定的因素，由于彝族人對神明的信仰非常虔誠，因此必將遵守執行，所以會對糾紛雙方帶來壓力，以此使雙方積極尋求解決，不再是消極僵持。

二、德古調解參與刑事案件的尷尬境遇

文革結束后，隨著當代國家法治建設的完善與深入，德古調解迅速在涼山各地復蘇，逐漸形成了德古調解在廣大涼山彝族地區事實上的行政管轄和司法管轄的局面，但遲遲未有明確的法律法規將其規制，使得在部分法治建設起步不久的涼山彝族地區出現了德古調解與司法機關產生管轄沖突的尷尬情況，其結果不是德古調解將司法機關架空就是司法機關擠占德古的生存空間，而且對于案件往往造成“二次審判”的結果，不利于案件的實際解決。

三、德古調解參與刑事案件的新出路

(一)將德古納入人民調解員的行列

在昭覺地區，大約百分之八十的德古已經被列為人們調解員的行列中，并且享受地區政府所發放的津貼。在“大調解”的背景下，基層人民自治與域民族區域自治相結合創造出極大的社會治理效果。德古作為正式具有編制的調解員，不僅方便當地司法機關對犯罪情況的控制，而且定期組織法律培訓，使得德古在解決糾紛時融入更多的當代法理，既使案件的調解結果更加公平公正，又對其他涼山偏遠地區德古調解機制改革起了很重要的借鑒和仿效作用。

(二)擴大彝族部分地區的刑事和解制度

刑事和解制度是指在犯罪發生后，加害方通過一定的形式與被害方認罪并賠償，受害方對其行為表示諒解后，向有關機關提出放棄追究其刑事責任，有關機關對加害人不追究刑事責任或者減輕刑事責任的制度。針對于的德古調解重視財產賠償的特點，在此類地區擴大刑事和解的范圍，從而解決因刑法和習慣法沖突而造成的“司法做不好，德古不敢做”的尷尬，以便更好的發揮德古在彝族社會中維持穩定的作用，也是更好落實利用國家賦予與這類民族自治地方變通執行權的權利。

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D920.4

A

2095-4379-(2016)21-0049-02

馬群(1995-)，男，回族，河南焦作人，西南民族大學法學院。

*西南民族大學大學省級大學生創新創業項目：涼山彝族地區刑事案件解決的現狀與問題(S201510656028)階段性成果。