析南京市非法證券活動(dòng)的特點(diǎn)及原因

邵　貞

南京森林警察學(xué)院，江蘇　南京　210023

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析南京市非法證券活動(dòng)的特點(diǎn)及原因

邵貞

南京森林警察學(xué)院，江蘇南京210023

目前，非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)成為非法證券活動(dòng)中的主要表現(xiàn)形式。從南京市近年發(fā)現(xiàn)和查處的案件情況來看，非法證券活動(dòng)主要集中于非法代理買賣非上市公眾公司股票行為。從受害者角度進(jìn)行實(shí)證分析，我們發(fā)現(xiàn)，這類犯罪存在著受害人成份特殊、受害行為呈現(xiàn)明顯的反復(fù)性、受害過程具有一定的盲目性等特點(diǎn)，分析其原因有受害人自身的原因，也有中介公司及非上市公眾公司的精心設(shè)計(jì)，還有其他一些中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的間接因素。從受害者角度進(jìn)行審視，有助于普通公民提高風(fēng)險(xiǎn)防范的意識(shí)和能力，避免成為非法證券活動(dòng)的受害人。

非上市公眾公司；股份轉(zhuǎn)讓；非法股份轉(zhuǎn)讓行為

所謂“非法證券活動(dòng)”是指未經(jīng)批準(zhǔn)從事依法應(yīng)由法定部門核準(zhǔn)或批準(zhǔn)，應(yīng)受法定監(jiān)督的證券發(fā)行和證券活動(dòng)。目前公安部門打擊的非法證券活動(dòng)主要集中于非上市公眾公司的非法證券活動(dòng)，主要表現(xiàn)形式有兩大類：一是非法發(fā)行股票。二是非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。2007年以來，南京市公安經(jīng)偵部門認(rèn)真貫徹落實(shí)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》(以下簡稱國辦發(fā)[2006]99號(hào)文)和最高人民法院、最高人民檢察院、公安部及中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)四部委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于整治非法證券活動(dòng)有關(guān)問題的通知》(證監(jiān)發(fā)[2008]1號(hào)，以下簡稱四部委[2008]1號(hào)文)精神，依法履行職責(zé)，嚴(yán)厲打擊非法證券活動(dòng)，查處了一批非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)案件，有效地維護(hù)了證券市場的正常秩序。從目前南京市打擊和查處的非法證券活動(dòng)刑事案件來看，多集中于第二類非法證券活動(dòng)，即非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)，各類形式的中介機(jī)構(gòu)非法代理買賣非上市公司(以公眾公司為主)股票逐漸成為非法證券經(jīng)營活動(dòng)的主要表現(xiàn)形式。與全國其他地區(qū)的非法證券活動(dòng)一樣，南京市的非法證券活動(dòng)同樣具備了此類案件的一些共性特征，如案件涉及的人數(shù)較多，涉案金額較大，資產(chǎn)易被轉(zhuǎn)移，證據(jù)易被銷毀，人員易潛逃，案件辦理難度大，取締后的善后工作和維穩(wěn)工作難度大等。①此外，通過對(duì)南京市查處的非法證券活動(dòng)刑事案件的分析，尤其是側(cè)重于從受害者的角度進(jìn)行審視與研究，該市的非法證券活動(dòng)還存在著如下的特點(diǎn)：

一、從受害人的成分來看，除了有眾多的社會(huì)投資者成為受害人，還有一類特殊的群體，即從事非法證券經(jīng)紀(jì)(代理買賣)業(yè)務(wù)的中介公司②的員工也成為受害人群的重要組成部分③

即一方面這些投資顧問客觀上從事了非法證券活動(dòng)，另一方面，他們本身也是非法證券活動(dòng)的受害人。以上海H投資咨詢有限公司南京分公司非法經(jīng)營案(以下簡稱H案)為例，有相當(dāng)一部分投資顧問購買了H公司推銷的非上市公司股份。從H南京公司成立后銷售的三種非上市公司股票情況統(tǒng)計(jì)來看，共計(jì)有11名投資顧問購買，占到了其南京公司員工總數(shù)的55%，累計(jì)投資金額達(dá)到99萬余元。

分析上述現(xiàn)象產(chǎn)生的原因，主要有這樣幾點(diǎn)：首先，從購買的時(shí)間上來分析，上述購買行為大多發(fā)生在前述人員新進(jìn)入公司的時(shí)期，其購買行為有完成業(yè)績指標(biāo)的壓力與考慮；其次，從購股員工的陳述中可以發(fā)現(xiàn)，他們本身也非常看好所購買股票的投資價(jià)值，對(duì)通過上市獲得高額回報(bào)也深信不疑；第三，有部分員工持股是H公司上海總部作為獎(jiǎng)勵(lì)發(fā)放給業(yè)績優(yōu)秀的員工或負(fù)責(zé)人的，以此激勵(lì)公司員工更好地進(jìn)行股份銷售工作。

應(yīng)該說，這種現(xiàn)象為投資顧問推銷非上市公司股票起到了很好的宣傳和掩護(hù)作用，對(duì)不特定的公眾投資人更具有迷惑性和說服力。從眾多受害人的陳述來看，他們正是看到了投資公司的員工本人也購買了推銷的股票，才更加相信該股票的確具有宣稱的投資回報(bào)價(jià)值從而決定購買的。

二、從受害人的購股行為來看，重復(fù)購買、反復(fù)受騙情形較多見，體現(xiàn)出明顯的重復(fù)性、反復(fù)性

相當(dāng)一部分受害人都有重復(fù)購買行為，具體又可以分為兩種情形：

(一)受害人在購買了一種非上市公司股票后，又在后期購買了其他品種的股票

以H案件為例，在H南京公司銷售的三種非上市公司股票中，購買了全部三種股票的有馬某等4人，占到了全部受害人總數(shù)的8%，所涉金額達(dá)878032元；購買其中2種股票的有任某等9人，占到了全部受害人總數(shù)的17%，所涉金額達(dá)142萬余元。再以南京G產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)有限公司非法經(jīng)營案(以下簡稱G案)為例，在G公司主要股東武某、翟某等人銷售的6種股票產(chǎn)品所涉及的77名受害人中，購買了其中3種股票的有汪某1人，涉及金額為156830元；購買了其中2種股票的有張某等21人，涉及金額為183萬余元。

(二)受害人在購買了一種非上市公司股票后，短期內(nèi)又在同一品種上追加投資購買

在H南京公司非法證券活動(dòng)的52名受害人中，短期內(nèi)追加投資的共有魏某等7人，占到了全部受害人總數(shù)的13%，追加投資金額累計(jì)達(dá)到近70萬元。而在G案件中，短期內(nèi)，受害人又在同一品種股票上追加投資的有陸某等2人，追加投資金額也近6萬元。

綜上，從重復(fù)購買的人數(shù)來看，H案件中共計(jì)有20人(次)發(fā)生了重復(fù)購買行為，占全部受害人總數(shù)的38%，G案件中共計(jì)有24人(次)，占全部受害人總數(shù)的31%；從重復(fù)購買的金額來看，H案件中受害人重復(fù)購買金額累計(jì)達(dá)到了近300萬元，占H南京公司全部非法經(jīng)營數(shù)額的78%，而G案件中也累計(jì)達(dá)到了205萬余元，超過了涉案資金總額的1/3。

通過前述分析，我們發(fā)現(xiàn)，在不同的案件中都有相當(dāng)大比例的受害人重復(fù)購買、反復(fù)上當(dāng)?shù)那樾巍Ｄ敲礊槭裁磿?huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象呢？分析其原因，我們認(rèn)為有這樣幾個(gè)因素造成：其一，受害人在發(fā)生第一次購買行為并成功地從中介公司處獲得非上市公司的股權(quán)憑證，甚至是產(chǎn)權(quán)交易所(中心)提供的股權(quán)托管憑證(托管卡及密碼)，因此，更加確信中介公司所言非假，在后期投資顧問再次向其推銷時(shí)，也就打消了顧慮，放心地再次購買；其二，中介公司宣稱某些投資項(xiàng)目僅對(duì)老客戶銷售，激發(fā)老客戶產(chǎn)生近似于中獎(jiǎng)般的心理感覺，以促使其再次購買，或?qū)υ俅钨徺I的老客戶有諸如調(diào)低非上市公司股票的轉(zhuǎn)讓價(jià)格或免、減收咨詢費(fèi)、手續(xù)費(fèi)等的優(yōu)惠措施，利用受害人愛貪小便宜的心理，誘使投資者重復(fù)購買；其三，中介公司的精心設(shè)計(jì)和高超的推銷技巧更是讓受害人一錯(cuò)再錯(cuò)的重要原因。這部分內(nèi)容將在下文中詳述，此處不贅。

三、從受害人的投資過程來看，絕大部分受害人對(duì)所投資的非上市公司的具體情況知之甚少，對(duì)所謂的海外上市安排甚至是上市國家都不清楚就盲目投資，但也有投資者是經(jīng)過了較認(rèn)真的考察和咨詢后才決定投資的

以H案件為例，眾多的受害人在被偵查人員問及非上市公司的具體情況時(shí)，多表示不甚了解，對(duì)購買股票的原因，也無一例外地表示是沖著其海外上市的高額回報(bào)去的，而被問及如何海外上市時(shí)，均表示不了解，甚至許多受害人對(duì)上市國家、境外上市安排等均一無所知；而在G案件中，眾多受害人對(duì)地處四川、內(nèi)蒙古等地的非上市公司的情況更是知之甚少，對(duì)非上市公司的零星認(rèn)識(shí)也多來源于中介公司投資顧問的描述。與此同時(shí)，也有一部分投資者是經(jīng)過了“深思熟慮”的。以H案件中的RY項(xiàng)目為例，H公司在銷售RY醫(yī)療器械有限公司(以下簡稱RY公司)的股份時(shí)是以增資投產(chǎn)所謂“一次性自毀式注射器”為名的，而受害者中就有數(shù)名系醫(yī)務(wù)工作人員，本身的職業(yè)特點(diǎn)決定了他們對(duì)項(xiàng)目投資的產(chǎn)品前景能夠作出較專業(yè)的判斷，也認(rèn)為“這種產(chǎn)品確實(shí)有發(fā)展前景”，才決定投資的；有些投資者則通過電話咨詢相關(guān)醫(yī)療主管部門的方式，證實(shí)了RY公司的真實(shí)存在，有些甚至還親赴RY公司進(jìn)行實(shí)地考查，在了解公司的運(yùn)營狀況后才決定投資的。

納米氧化鈣(Nano-CaO，簡稱Ca)、納米氧化硅(Nano-SiO2，簡稱Si)和膨潤土(Bentonite，簡稱Be)的混合比為Ca∶Si∶Be=4∶6∶100(質(zhì)量比)。為了便于對(duì)比分析，也制備了其他不同摻入比例的壓實(shí)樣，即Ca∶Si∶Be=0∶0∶100、Ca∶Si∶Be=4∶0∶100和Ca∶Si∶Be=0∶6∶100。

分析這種現(xiàn)象產(chǎn)生的原因，有這么幾點(diǎn)影響因素：

(一)投資者對(duì)非上市公司情況了解不多，除了因?yàn)榇蟛糠址巧鲜泄镜靥幹形鞑康貐^(qū)，路途遙遠(yuǎn)，考察不便以外，更重要的是因?yàn)榻^大部分的投資者并非沖著非上市公司的經(jīng)營發(fā)展?jié)摿θサ模歉鄾_著所謂非上市公司或其關(guān)聯(lián)公司的境外上市計(jì)劃去的，即中介公司在銷售時(shí)所宣稱的“原始股”，他們希望的是從所謂“原始股”上市后套現(xiàn)中獲得高額回報(bào)，即成功地做一名“股民”，而非真正成為非上市公司的“股東”。

以H案件的RY項(xiàng)目為例，眾多投資人在與非上市公司簽訂《增資合同》的同時(shí)，還會(huì)與其簽署《換股協(xié)議書》、《承諾書》等，即投資者以一定的價(jià)格認(rèn)購RY公司的股份，待其控股母公司QMCC公司在美國納斯達(dá)克上市后，投資者即可根據(jù)前述兩合同，將RY公司的股份置換成等額的QMCC公司股票。④應(yīng)該說，正是這個(gè)換股方案吸引了絕大多數(shù)的投資人。實(shí)際上，這從相關(guān)公司出具給投資者的股權(quán)款收據(jù)的名目上也能窺見一斑。根據(jù)《增資合同》的約定，投資者明明購買的是RY的股份，可是收據(jù)上的項(xiàng)目名稱卻是“QMCC投資款”。而中介公司投資顧問的說法則更是赤裸裸，“客戶買RY股份的時(shí)候我們就告訴客戶，他投資的公司是一家境外公司叫QMCC，它是RY公司的境外控股公司，QMCC準(zhǔn)備在美國納斯達(dá)克上市，但境內(nèi)個(gè)人目前無法直接購買QMCC的股票，所以才以RY增資擴(kuò)股為名，再置換成QMCC股份”。從案件情況來看，所有投資人均無一例外地與公司簽訂了《換股協(xié)議書》。既然是這樣，又有多少投資者會(huì)去關(guān)注非上市公司本身的經(jīng)營狀況呢？

(二)中介公司及非上市公司的精心設(shè)計(jì)和高超的推銷技巧使得即使部分投資者經(jīng)過較認(rèn)真的考察和咨詢也難免上當(dāng)受騙。

1.首先，從中介公司選擇的項(xiàng)目投資方案來看，無論是“一次性自毀式注射器”項(xiàng)目，還是“LED”等，都極具迷惑性，以至于許多業(yè)內(nèi)人士都認(rèn)為“項(xiàng)目極具投資潛力和價(jià)值”，因而上當(dāng)受騙，包括中介公司的員工也大量購買了非上市公司的股份。

2.其次，中介公司及非上市公司均向投資者提供了大量的合同及股權(quán)證明等書面材料，讓投資者“看得見，摸得著”，感覺心中有底、深信不疑。從案件材料來看，中介公司、非上市公司與投資者簽訂了諸如《委托書》、《增資合同》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》、《委托代理股權(quán)過戶協(xié)議書》、《換股協(xié)議書》等書面合同，中介公司或非上市公司也向投資人出具了《現(xiàn)金增資繳款憑證》、《股權(quán)憑證》等股權(quán)憑證，有些還提供了由專業(yè)機(jī)構(gòu)或人員出具的文書，包括由信托投資機(jī)構(gòu)出具的《股權(quán)信托合同》、由產(chǎn)權(quán)交易所(中心)出具的《股權(quán)托管卡》(含密碼)、由律師事務(wù)所律師出具的監(jiān)證書和律師函等。大量的書面材料使得此次投資行為看上去有序而正規(guī)，投資者對(duì)其投資行為的高額回報(bào)更深信不疑。

3.再次，中介公司營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍也具有迷惑性。從查處的案件情況來看，涉案的中介公司多辦理了正規(guī)的工商登記手續(xù)，經(jīng)工商部門核發(fā)的公司營業(yè)執(zhí)照上均有“產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)”、“投資咨詢”等營業(yè)內(nèi)容，投資公司這種混淆產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)與證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、工商登記注冊與證券業(yè)務(wù)核準(zhǔn)的界限的做法不僅令普通群眾難分真假，而且即使是公安及證監(jiān)工作人員也要費(fèi)一番工夫才能對(duì)其行為作出準(zhǔn)確的認(rèn)定，因此極具欺騙性。

(1)從作案手法上來看，中介公司及非上市公司推銷股票的手法在形式上花樣不斷翻新，但究其實(shí)質(zhì)，均是炒作上市概念，以“原始股”的高額回報(bào)為誘餌，編造公司即將上市的相關(guān)信息，誘使投資者產(chǎn)生“一夜暴富”的神話憧憬，繼而購買公司股票。從查處的案件材料來看，中介公司或通過電話隨機(jī)撥號(hào)方式以提供理財(cái)服務(wù)為名邀請投資者來中介公司面談并推薦投資項(xiàng)目；或以境外機(jī)構(gòu)的代理人形象出現(xiàn)，介紹我國不允許境外企業(yè)直接在境內(nèi)發(fā)行股票的現(xiàn)行規(guī)定，并以規(guī)避該規(guī)定為由，推薦投資者購買境內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)股票，并與投資者簽訂《換股協(xié)議書》，聲稱將來境外企業(yè)一旦成功上市，即可以境內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)的股票置換境外企業(yè)的“原始股”；或與投資者簽訂《優(yōu)先買回協(xié)議書》，承諾一旦不能成功上市，將以原價(jià)數(shù)倍的價(jià)格回購該股票等等。上述種種手法雖然形式上不盡相同，但究其本質(zhì)最終促使投資者作出購買決定的均是所謂“上市”計(jì)劃下的“原始股”誘惑。從眾多受害人的陳述中我們也可以發(fā)現(xiàn)，幾乎所有的投資者都是沖著海外上市后“原始股”7-8倍的收益才下定決心購買了非上市公司股份的，而有些非上市公司做出的“在規(guī)定期限內(nèi)不能上市，則按銀行同期定期存款利率的數(shù)倍支付利息”的承諾，更讓投資者相信此次投資是高收益零風(fēng)險(xiǎn)的。

(2)為讓投資者徹底相信投資價(jià)值，中介公司及其員工還經(jīng)常舉一些在境外市場上非常搶眼的公司如百度、網(wǎng)易、搜狐等，故意混淆概念，進(jìn)行類比，使一些不熟悉境外市場結(jié)構(gòu)、境外上市程序和法律規(guī)定的投資人信以為真，不但自己投資，還拉一些親戚朋友一起來投資。

(3)投資顧問往往強(qiáng)調(diào)相關(guān)項(xiàng)目的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有人數(shù)限制的，一旦達(dá)到上限人數(shù)，即不再發(fā)售，以此造成供小于求、銷售緊俏的假象，督促相關(guān)投資人快速下定決心購買。此外，前文提及的中介公司員工自己也購買股票的“示范”行為也對(duì)投資者的投資決策產(chǎn)生了重要影響。

通觀前述種種推銷手法和技巧，不可謂不高超，部分投資者即使經(jīng)過較認(rèn)真的考察和咨詢也難免上當(dāng)受騙。綜上，受害人或者受上市回報(bào)蠱惑對(duì)非上市公司情況毫不關(guān)注，或者被中介公司及非上市公司的這一番精心設(shè)計(jì)和高超的推銷技巧所迷惑，導(dǎo)致從受害人的投資過程來看，受害人或盲目投資，或即使審慎考慮也終因“一念之差”未能幸免。

四、從受害人的年齡分布來看，投資者多為中、老年人員，但也存在一定比例的青年受害者

以G案件為例，在全部77名受害人中，50歲以上人士共有57人，占全部受害人的74%，其中年齡最大的投資者為88歲，而35歲以下的青年受害人也有7人，占全部受害人的9%，其中最年輕的受害人為81年出生。而通過分析受害人的職業(yè)，我們發(fā)現(xiàn)，除了有承受損失能力較弱的普通工薪階層，還有相當(dāng)一部分受害人是受過較高程度的教育、有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力的中產(chǎn)階層，包括醫(yī)生、護(hù)士、水利所技術(shù)人員、招投標(biāo)中心工作人員、退休教師、高級(jí)工程師及電視臺(tái)工作人員等。

通過前述研究，我們發(fā)現(xiàn)，從受害者的角度審視與研究非法證券活動(dòng)，更加有助于普通公民擦亮眼睛，提高防范意識(shí)。盡管這些受害者的受害過程看似“防不勝防”，其處境也值得同情，但需要指出的是，按照現(xiàn)行規(guī)定，由于非法證券活動(dòng)屬于非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，依據(jù)《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》中“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)受到的損失，由參與者自行承擔(dān)”的規(guī)定，相關(guān)損失只能由投資者自行承擔(dān)。眾多受害人挽回經(jīng)濟(jì)損失的主要訴求難以通過刑事途徑予以實(shí)現(xiàn)，受害人情緒激動(dòng)，上訪不斷，已成為影響社會(huì)穩(wěn)定的一大因素，這也是為何在眾多的文件和文章中提及非法證券活動(dòng)具有“取締后的善后工作和維穩(wěn)工作難度大”⑤這一特點(diǎn)的重要原因。盡管在四部委[2008]1號(hào)文中提及，“如果非法證券活動(dòng)構(gòu)成犯罪，被害人應(yīng)當(dāng)通過公安、司法機(jī)關(guān)刑事追贓程序追償；如果非法證券活動(dòng)僅是一般違法行為而沒有構(gòu)成犯罪，當(dāng)事人符合民事訴訟法規(guī)定的起訴條件的，可以通過民事訴訟程序請求賠償”，但到目前為止尚未出臺(tái)具體的操作細(xì)則，因此，如何保障受害人的經(jīng)濟(jì)利益、積極探索建立投資者民事訴訟保障機(jī)制也是目前證監(jiān)會(huì)、最高院、最高檢、公安部等各相關(guān)單位的工作重點(diǎn)和努力目標(biāo)。

[注釋]

①相關(guān)觀點(diǎn)可參見中國證監(jiān)會(huì)非上市公眾公司監(jiān)管辦公室副主任魏學(xué)春接受中國政府網(wǎng)專訪及各省發(fā)布的打擊非法證券活動(dòng)專項(xiàng)報(bào)告[EB/OL].http：//www.gov.cn，http：//www.jz.ga.

②這類公司多以“證券投資咨詢公司”、“產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)公司”、“外國某資本公司駐華辦事處”等命名，在這里筆者為行文的方便，將之統(tǒng)稱為“中介公司”.

③這類人員在公司中的職位往往為投資顧問、業(yè)務(wù)經(jīng)理、理財(cái)顧問、銷售代表等，以下統(tǒng)稱為投資顧問或中介公司員工.

④投資者購買RY股份的價(jià)格在人民幣4-5元左右，而中介公司宣稱，QMCC一旦在納斯達(dá)克上市，股價(jià)至少為4-5美元，投資者收益率達(dá)到7-8倍.

⑤相關(guān)觀點(diǎn)可參見中國證監(jiān)會(huì)非上市公眾公司監(jiān)管辦公室副主任魏學(xué)春接受中國政府網(wǎng)專訪及各省發(fā)布的打擊非法證券活動(dòng)專項(xiàng)報(bào)告[EB/OL].http：//www.gov.cn，http：//www.jz.ga.

D922.291.91

A

2095-4379-(2016)28-0008-03

邵貞(1979-)，女，江蘇鹽城人，法學(xué)碩士，南京森林警察學(xué)院偵查系，副教授，研究方向：刑事案件偵查、經(jīng)濟(jì)犯罪案件偵查，工作以來，在《中國版權(quán)》、《政法論叢》、《西南農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)》、《成都行政學(xué)院學(xué)報(bào)》等刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文十余篇。