文 于和偉
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不要讓假貨成為網絡購物的代名詞
文 于和偉
1999年底,隨著互聯網高潮來臨,中國網絡購物的用戶規模不斷上升。2010年中國網絡購物市場的用戶規模、交易規模持續增長。《2013-2017中國網絡購物行業市場前瞻與投資預測分析報告》統計數據顯示,2010年中國網絡購物市場交易規模接近5000億,達4980億元,占到社會消費品零售總額的3.2%;同時,網絡購物用戶規模達到1.48億,在網民中的滲透率達30.8%。
2014年1月至9月,全國行政執法部門一共查處侵犯知識產權和制售假冒偽劣商品的案件112700件,搗毀制假售假的窩點1938個。公安機關破獲的案件16100件,抓獲犯罪嫌疑人2萬多人。檢察機關起訴案件12200件,起訴的犯罪嫌疑人將近2萬人。法院審結案件11600件,其中生效的判決有15700件。同年,國家質檢總局對幾大電商平臺進行質量抽查,顯示在我國的電子商務商品銷售中,產品質量有問題的不合格率達到了26%。
2015年1月,國家工商總局公布了2014年下半年網絡交易商品定向監測結果,并就網絡交易平臺內易發的違法違規問題,向社會發布風險警示。
此次監測抽查了淘寶網、京東商城、天貓、1號店、中關村電子商城、聚美優品等平臺,以電子產品、兒童用品、汽車配件、服裝、化妝品和農資等為重點監測種類,以高知名度商標、涉外商標等為重點取樣商品品牌。監測共完成92個批次的樣品采樣,其中有54個批次的樣品為正品,正品率為58.7%,非正品率為41.3%。其中非正品包括假冒偽劣產品、翻新產品、非授權正規渠道,含量與宣傳不符產品、無3C認證,非中國大陸地區官方正品、不符合《消費品使用說明化妝品通用標簽》要求產品等各類情況。值得注意的是,據監測結果顯示,手機行業正品率僅為28.57%;淘寶網正品率最低,僅為37.25%。
《2015年(上)中國電子商務用戶體驗與投資監測報告》指出,電子商務投訴領域排在前三位的,分別為網絡購物、O2O生活服務電商和海淘,分別占電商投訴的33.86%、26.90%、16.55%。具體來看,網絡零售方面,2015年上半年十大熱點被投訴問題依次是網絡售假、信息泄露、發貨遲緩、網絡詐騙、退換貨難、退款難、訂單取消、貨不對板、價格欺詐、服務態度差。其中網絡售假占所有問題的13.65%。
魚目混珠的高仿貨
相同品牌的同一款商品實體店價格與網店價格為什么存在巨大的差別?記者的調查則向大眾揭露了網購的潛規則。
記者找到一家顧客留言評價還不錯的網店,網頁上赫然寫著“正品保障,假一賠三”,其出售商品的價格比專賣店的同款低了近一半。記者佯裝成零售商稱需要大量進貨,向店主進行詢問。隨著聊天的深入,店主道出不少內幕,他家的貨分為“高仿”和“精仿”,后者仿制的水平更高,價格也更高一點,但都比專賣店的價格便宜不少。網上近一半的貨都是假貨,許多網店店主都相互做“托”,增加銷量和給好評。
小丁的網店開了有5年了,算是一家“老店”了。后來又轉型做日本代購,小丁說坦言,自己賺的是辛苦錢,刨去除各種費用后,利潤并不高。由于她做的是真正的“人肉”產地代購,所以店鋪信譽度一直很高。此后,一個所謂的“全球批發采購平臺”供貨商與小丁取得了聯系尋求合作,并承諾價格絕對低,利潤至少翻倍。在高利潤面前,小丁心動了。按照雙方的協議,利潤分成是“四六開”,也就是說,小丁最高可以拿到售價40%的利潤分成,余下部分歸采購平臺。小丁估計,該供貨商提供的商品成本價約占售價的10%,這樣算下來,供貨商能拿到50%。
出國鍍金的代購品
如此高的利潤其中到底有什么蹊蹺?很多代購品是“出國轉悠一圈回來的”。
某一海外單品一旦熱銷,國內立刻就會有生產廠商開始仿造,化妝品有的是少量真品兌上其他原料,香水則是少量真品勾兌酒精等,有的則是徹頭徹尾的仿造假。與此同時,相關的配套“產業鏈條”也開始啟動,包括包裝盒、包裝袋等,事無巨細。產品“炮制”完成后,再把產品先發往該品牌的原產國家,在當地會有專門的人把它再發回國內,由國內的分銷商進行銷售,或者由有一些當地的留學生想做代購,便可以以個人代購的形式,再把貨品分銷到國內。這樣便完成了所謂海外代購的一個循環。而很多消費者還不知道,自己拿到手的所謂海外“直郵送正品”產品,僅僅是出國逛了一圈又回來了的高仿品。往往一個月發往海外的運費就達上百萬,運費往往比商品生產成本還要高。但貨品經過漂洋過海這一“鍍金”過程,價格就成倍增長。
1、“大量新款和限量款”不靠譜
像香奈兒等頂級品牌一般不打折,有些限量款還需要排隊等貨,而奧特萊斯等折扣店大多是過季商品,冒牌代購所說的“帶回大量新款和限量版”不可信。
2、“購物小票”不足以驗明正身
現在小票造假成本低廉,已經不能成為鑒別的依據,不要因為商家保障提供購物小票就輕信。
3、“專柜驗貨”難實現
目前國內的專柜一般都不提供驗貨服務,而海外代購網站絕大多數又不能退換,因此許多不法商家就拍著胸脯保證說消費者可以專柜驗貨,這是不可信的。
4、“國內庫存,馬上發貨”不可信
海外代購商品一般都需要國際物流轉國內物流才能送達消費者手中,這樣需要1個月左右時間,很多冒牌代購宣稱“國內庫存,馬上發貨”更不可信。
5、“月銷千件,好評如潮”不太可能
由于歐洲一些國家對部分商品實施限購,個人從海外直郵購買商品的數量不可能很多。如果消費者看到一家個人代購網店某款商品月銷量有一兩千件,且好評如潮,那么這些商品可能來自國內批發商之手,銷量和商品評價也涉嫌造假。
6、“超低售價”別輕信
由于要繳納關稅,再加上代購商的利潤,因此海外代購的商品價格不可能低于銷售國的售價。所以,消費者在一些商品交易平臺購買海外代購商品時,一定要進行甄別;對于微博等傳播的商品信息,更要保持警惕,以防上當受騙。
7、買奢侈品要驗“出世紙”
專業人士認為,對于奢侈品來說,出生紙是非常重要的,所謂出生紙,又叫出世紙,詳細記錄著奢侈品的型號、款式、編碼等重要信息,相當于身份證。以手表為例,出世紙上的編碼必須和表盤內、機芯中鑲嵌的機身號一致,這是判斷產品真偽的重要依據。同時,奢侈品的出世紙上編碼應該具有唯一性。
4月1日,杭州市經濟技術開發區人民法院對浙江省第一起利用微信平臺售假入刑案件進行了宣判,微商何某以銷售假冒注冊商標的商品罪被判處有期徒刑一年,緩刑二年,并被處罰金人民幣6萬元。
微信的廣泛使用,也使得“微商”這一網購模式逐漸進入公眾視野,相比于傳統電商,微商有著門檻低、成本小、傳播廣等優勢,非常適合個體創業者,同時容納就業的前景也非常廣闊;但另一方面,微商市場假冒偽劣產品多,價格混亂,售后服務不完善等現象也很多,實際上現階段的微商處于國家的“監管盲區”。
在微商行業主要有B2C和C2C兩類主要模式。B2C模式為通過搭建一個微商管理體系,提供完整的分銷方案,賣家依靠銷售進行提成。而C2C模式則是通過品牌商找一級總代理,由一級總代理往下,層層發展代理商銷售產品的縱向模式,而這也是最為普遍又最有爭議的微商模式。
在微信朋友圈里開微店做生意,對店家來說交易快捷成本小,但對買家來說卻是維權艱難風險大。由于微商不具備經營的合法執照、資質和證件,也不像淘寶網購那樣具有第三方擔保的安全交易平臺,大多屬于暗箱操作的私售行為,因此,通過微信交易一旦出現糾紛,不能依據《消費者權益保護法》維權,又由于缺乏交易憑證或者是礙于朋友間面子,這些都增加了通過民法維權的風險。
依據《刑法》規定,非法經營只有達到情節嚴重的程度,才能構成非法經營罪、銷售假冒注冊商標的商品罪等犯罪的量刑標準。但是,由于微信圈子營銷的封閉性、臨時性以及分散性等特點,給微店逃避監管、恣意傳銷售假提供了可乘之機。隨著微信營銷日漸風靡,朋友圈也日益成為假貨的集散地。
網購市場雖然已經發展到一個相對成熟的階段,但是微店這種新的形態的出現則讓不少消費者措手不及,也讓不少不法商家鉆了空子。解決這個問題,一方面電商平臺要負起責任,加強自律和內部的監管,微信電商模式要健康發展,應讓規范的營銷機制先行。而對于監管部門來說,這種類似個人賬戶的網上營銷行為應當盡快納入到法治的框架中。
對成為假貨“集散地”的網絡,維權卻要歷經舉證難、起訴難、網絡打假難、訴訟難、獲賠難這“五重山”。
舉證難,難在證據的收集、保全和認定困難。“按照我國現行法律的‘誰主張,誰舉證’,網購維權往往需要公證購買假貨的過程。”華東政法大學知識產權學院教授何敏說,舉證不僅難,還相當昂貴,這在很大程度上阻礙了消費者維權的道路。
起訴難,也在于網絡交易的“異地性”和購物平臺對企業相對比較“袒護”的現狀,導致難以找到責任人。北京市大成律師事務所上海分所合伙人孫穎這樣認為。
網絡打假難,“在于很多時候你甚至不知道你的對手是誰、在哪里。網店的店主即使實名登記了,也未必是真名;填寫的所在地又往往并不為真或者干脆填寫了海外,讓工商部門無從查起……”中國電子商務研究中心分析師方盈芝表示,在沒有全面實施網絡實名制的情況下,平臺也難以追溯到個體商家。
訴訟難,在于法律規制與監管漏洞中間存在一定的“時間差”。何敏認為,當新技術發展得非常迅速的時候,規范和標準的制定就出現了一定的滯后性,“在最高法院做出司法解釋之前,監管上就形成了一定的司法真空,變得‘無法可依’。”
獲賠難,難在消費者和企業在整個法律流程中“付出多,收獲少”。專家分析指出,受侵害方起訴的過程繁瑣,時間長,得到的回報卻往往不大,因而使不少受侵害者無奈放棄維權。
正因為如此,很多消費者網購遭遇假貨時往往因為維權困難,只能自認倒霉吃個啞巴虧,久而久之,便對網購失去信心。互聯網領域侵犯消費者合法權益、制售假冒偽劣商品等違法犯罪行為突出,已經成為侵權假冒的重點環節。
公眾期待“網購打假”更加給力,而這種“給力”有賴于社會各方的合力。首先,電商平臺要意識到“網購打假”的重要性,在追求經濟利益的同時,更應該承擔起更多的社會責任和行業責任,積極主動地向售假行為“喊打”。比如,可以通過圖像識別、數據抓取與交叉分析、智能追蹤、大數據建模系統等先進技術從浩瀚的交易中實時抓取假貨,對賣家實行“實人認證” 。其次,“網購打假”還要與全社會的打假相結合,加強線上線下的聯動,對假貨生產企業實行“一鍋端”。打假應該將挖出線下制假窩點與監督市場、打擊售假并行,同時,還能通過線上的線索追溯到線下,打掉線下的制假窩點,達到真正打擊假貨的目的。
最后,“網購打假”還必須形成“制度常態”。2015年11月,國務院辦公廳印發了《關于加強互聯網領域侵權假冒行為治理的意見》,對打擊互聯網領域侵權假冒違法行為,為營造開放、規范、誠信、安全的網絡交易環境作出部署。但就當前來看,有關部門對網購亂象的治理仍偏于柔性,對違規者的震懾警示作用不足。良法還需善治,響鼓還要重錘。對此,監管部門要提升執行力,強化源頭防范與常態化監管,建立嚴格細化的懲罰機制,用嚴厲的懲處體現出呵護電商健康成長和消費者權益的良苦用心,如此,才能堵住網絡售假之后門。
4月13日,北京高院發布《涉及網絡知識產權案件審理指南》,對涉及網絡知識產權案件的審理進行規范。
此次發布的《審理指南》共三個部分,四十二個條款,涉及網絡著作權、商標權、不正當競爭糾紛中的熱點、難點法律問題。北京高院民三庭庭長助理潘偉介紹,2015年,全市法院新收一審知識產權民事案件同比增長了24.1%,其中涉及網絡的知識產權案件占到了較大比例。隨著網絡新技術、新模式、新事物的產生,催生了諸多有異于傳統領域的“新現象”,社會大眾對涉及網絡的知識產權司法保護提出了新的需求,知識產權司法保護工作面臨新的挑戰。為妥善解決此類糾紛,北京高院在2014年專門成立課題組,針對網絡知識產權糾紛中高發的問題進行全面梳理與系統調研,廣泛聽取了專家學者、律師、企業以及行業協會的意見,同時還通過多種方式向社會公開征求意見,歷經十次修改,最終完成了這部《審理指南》。
潘偉表示,利用網絡進行商品營銷已經成為廣泛使用的市場經營模式,但是其中有關平臺服務商的行為屬性與責任的判斷一直是司法實踐的難點問題。在涉及網絡商標權的部分,《審理指南》提出了審理此類案件應適用利益平衡原則和合理預防原則,規定了平臺服務商所實施行為是否構成直接侵權的舉證責任、“有效通知”的認定及“錯誤通知”的法律后果、平臺服務商“知道”的判定因素,以及應用軟件商品或服務的類似性判斷等問題。為了加大知識產權保護力度,有效打擊侵權行為,《審理指南》確定了平臺服務商對網絡賣家的具體信息負有舉證證明的責任,并對權利人“通知”方式、內容、法律效力以及因“錯誤通知”導致的法律后果均進行了詳盡的規定。
如果平臺服務商故意以言語、推介技術支持、獎勵積分、提供優惠服務等方式誘導、鼓勵網絡賣家實施侵害商標權行為的,可以認定其構成教唆網絡賣家實施侵權行為;平臺服務商知道網絡賣家利用網絡服務侵害他人商標權,未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施,或者仍提供技術、服務支持等幫助行為的,可以認定其構成幫助網絡賣家實施侵權行為。實施這兩種行為的平臺服務商應當與網絡賣家承擔連帶責任。
如何判斷平臺服務商“知道”網絡賣家利用其網絡服務實施侵害商標權行為?《審理指南》規定,這種“知道”包括“明知”和“應知”,如被控侵權交易信息位于網站首頁、欄目首頁或者其他明顯可見位置;平臺服務商主動對被控侵權交易信息進行了編輯、選擇、整理、排名、推薦或者修改等;權利人的通知足以使平臺服務商知道被控侵權交易信息或者交易行為通過其網絡服務進行傳播或者實施;以明顯不合理的價格出售或者提供知名商品或者服務等,法院在認定是否侵權時,會予以綜合考慮。
除商標權外,《審理指南》還規定了涉及網絡著作權、不正當競爭糾紛的有關問題。關于網絡著作權部分,主要規定了著作權人和網絡服務提供者舉證證明責任的分配、網絡服務提供者行為性質的認定、“分工合作”的判定方式、侵權要件與免責要件的適用關系、網頁“快照”的合理使用、網絡實時轉播行為的法律適用等六大類問題。關于網絡不正當競爭部分,主要對該類糾紛的基本判定規則、“公認的商業道德”的認定、有關反不正當競爭法第二條、虛假宣傳行為和商業詆毀行為的具體認定情形、“競價排名”行為的法律規制、賠償額計算等五大類問題進行了規定。
3月份,遼寧省政府辦公廳下發《關于加強互聯網領域侵權假冒行為整治的實施意見》(以下簡稱《意見》),查處網絡非法轉載,微博、微信、移動APP等納入版權監管范圍……遼寧將用3年時間,打組合拳凈化互聯網交易環境。
《意見》要求,以農貿、食品藥品、化妝品、醫療器械、電器電子產品、汽車配件、裝飾裝修材料、易制爆危險化學品、兒童用品以及服裝鞋帽等社會反映集中、關系健康安全、影響公共安全的消費品和生產資料為重點,組織開展集中整治行動。
《意見》明確,以保護商標權、著作權、專利權等知識產權為重點,嚴厲打擊利用互聯網實施的侵權違法犯罪。加大對銷售仿冒知名商標、涉外商標商品的查處力度;強化對網絡(手機)文學、音樂、影視、游戲、動漫、軟件及含有著作權的標準類作品等重點領域的監測監管,及時發現和查處網絡非法轉載等各類侵權盜版行為;擴大版權重點監管范圍,將智能移動終端第三方應用程序(APP)、網絡云存儲空間、微博、微信等新型傳播方式納入版權監管;加強網上專利糾紛案件辦理和電子商務領域專利執法維權;開展郵件、快件寄遞渠道專項執法,重點打擊進出口環節“螞蟻搬家”等各種形式的侵權行為。
利用大數據、云計算、物聯網、移動互聯網等新信息技術,創新市場監管手段。加強域名屬地化、網際協議地址(IP地址)精細化管理和網站備案管理,推行網絡實名制,推廣使用電子標簽,全程追查不法分子住所地址、IP地址、銀行賬戶等。
網絡服務商應對網絡服務實施侵權假冒行為的網絡信息,及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。建立健全信息發布審核制度,不得發布侵權假冒商品信息。提供商品競價排名搜索服務的網站。
利用集群戰役模式,摧毀犯罪網絡和產業鏈條。追查交易資金賬戶,控制非法資金流動;強化省際間,特別是與吉林、黑龍江、河北、內蒙古等省(自治區)的合作,實現區域執法聯動;積極推進電子商務立法;針對利用微信、微博等社交網絡平臺制售侵權假冒商品等現象,研究監管和防范措施等。