銷售假冒“蘋果”手機(jī)應(yīng)當(dāng)如何定性

文 上海市公安局奉賢分局　陳功

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銷售假冒“蘋果”手機(jī)應(yīng)當(dāng)如何定性

文 上海市公安局奉賢分局陳功

案情簡(jiǎn)介

不久前，市民王小姐在網(wǎng)上以5100元的價(jià)格購(gòu)買了一部128G的iPhone 6s手機(jī)，雖然手機(jī)是二手的，但維修證書、串號(hào)齊全，外觀更是幾近全新，這讓王小姐感覺(jué)很值。使用幾天后，王小姐覺(jué)得手機(jī)有點(diǎn)卡，便拿去專營(yíng)維修點(diǎn)檢測(cè)，經(jīng)過(guò)一番檢查，發(fā)現(xiàn)這部手機(jī)僅系統(tǒng)為真，其余零件均為假冒，遂向警方報(bào)警。上海奉賢警方在接報(bào)后，通過(guò)縝密排摸，鎖定了犯罪嫌疑人吳某，并在其試圖再次銷售手機(jī)時(shí)將其抓獲歸案。

據(jù)吳某交代，自2014年8月起，他通過(guò)網(wǎng)絡(luò)渠道低價(jià)購(gòu)進(jìn)了100余部改裝的“蘋果”手機(jī)。而所謂的改裝則是把iPhone 6的手機(jī)改成iPhone 6s，iPhone6 Plus改成iPhone6s Plus，每個(gè)型號(hào)的手機(jī)都有一個(gè)串號(hào)，由制假人統(tǒng)一燒錄到手機(jī)中。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)銷售人稱原本這些手機(jī)是從香港、國(guó)外低價(jià)回收來(lái)的二手手機(jī)，或者是廢舊的老款“蘋果”手機(jī)。通過(guò)取出其中能用的部分零配件，配上其他劣質(zhì)零件，重新組裝成一部新的手機(jī)，然后通過(guò)軟件操作，“刷”成新手機(jī)。吳某在一年多時(shí)間內(nèi)，通過(guò)低價(jià)買入改版“蘋果”手機(jī)再加價(jià)出售，累計(jì)銷售額達(dá)6萬(wàn)余元。

觀點(diǎn)分歧

對(duì)于犯罪嫌疑人吳某的行為應(yīng)當(dāng)如何定性，有三種觀點(diǎn)：

第一，應(yīng)當(dāng)定性為詐騙罪。犯罪嫌疑人吳某的行為符合詐騙罪客觀方面的特征，即用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，騙取多名被害人數(shù)額較大的財(cái)物。案件中，吳某明知其銷售的“蘋果”手機(jī)是通過(guò)拆換零件、偽造軟件信息生產(chǎn)的假手機(jī)，但其在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)與被害人見面交流時(shí)，均稱該手機(jī)是自己使用的正品“蘋果”手機(jī)，且其價(jià)格也是按照市場(chǎng)上正品“蘋果”二手手機(jī)的價(jià)格予以出售。通過(guò)隱瞞真相的方式，犯罪嫌疑人吳某騙取了多名被害人的錢財(cái)。

第二，應(yīng)當(dāng)定性為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。在本案中，犯罪嫌疑人吳某所銷售的手機(jī)系通過(guò)廢舊零件與其他偽劣零件組合的偽劣手機(jī)，符合刑法第一百四十條中規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪認(rèn)定的“以次充好”的偽劣產(chǎn)品情形?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第三款中對(duì)“以次充好”進(jìn)行了解釋，即以低等級(jí)、低檔次產(chǎn)品冒充高等級(jí)、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。

第三，應(yīng)當(dāng)定性為銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。犯罪嫌疑人吳某之所以會(huì)選擇在網(wǎng)上購(gòu)買“蘋果”品牌的假冒手機(jī)進(jìn)行銷售，主要是看中了“蘋果”品牌的商標(biāo)價(jià)值。其銷售此類貼著蘋果公司注冊(cè)商標(biāo)的假手機(jī)的行為，侵犯了蘋果公司的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)和國(guó)家的商標(biāo)管理制度。

法理評(píng)析

上海市公安局奉賢分局承辦民警在接辦案件后，同意第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為犯罪嫌疑人吳某涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，并被區(qū)人民檢察院、區(qū)人民法院認(rèn)可。理由如下：

1、犯罪嫌疑人吳某在主觀上并非以占有被害人財(cái)產(chǎn)為目的，而是以買賣營(yíng)利為目的?？陀^上，據(jù)吳某交代，自己在收到網(wǎng)絡(luò)賣家寄來(lái)的手機(jī)后，親自檢驗(yàn)過(guò)每一部手機(jī)，確定各種功能都沒(méi)有問(wèn)題后才賣給被害人，有問(wèn)題的都退回給網(wǎng)絡(luò)賣家，而被害人也都證實(shí)，手機(jī)初期可以正常使用，一段時(shí)間后才出現(xiàn)各種質(zhì)量問(wèn)題。因此，雖然存在隱瞞事實(shí)的行為，但吳某的行為屬于買賣交易，而非惡意欺詐騙取錢財(cái)。

2、在實(shí)際司法實(shí)踐中，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是極易混淆的兩項(xiàng)罪名，兩者主觀上都是以營(yíng)利為目的，且具有“明知”的主觀故意，客觀上也都表現(xiàn)為銷售行為。結(jié)合本案，犯罪嫌疑人吳某銷售的假冒手機(jī)既是“以次充好”的偽劣商品，又是假冒“蘋果”注冊(cè)商標(biāo)的商品。這類一種行為觸犯兩種罪名的情況，應(yīng)當(dāng)遵循想象競(jìng)合犯“擇一重罪處罰”的原則。

同時(shí)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定，實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。該法條也明確了此類案件的定罪標(biāo)準(zhǔn)。刑法第一百四十條規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬(wàn)元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。本案中，犯罪嫌疑人吳某累計(jì)銷售額6萬(wàn)余元，因此銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪為重罪，故此案應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪論處。