專利侵權判定中對等同原則適用的法律研究

赫文平

西安財經學院，陜西　西安　710100

專利侵權判定中對等同原則適用的法律研究

赫文平

西安財經學院，陜西西安710100

摘要：專利侵權判定一直以來就是各國實踐中的難點，不但涉及法律問題，也涉及技術問題。隨著科技的進步也給專利侵權判定帶來了許多要解決的難題，本文通過研究分析得出等同侵權原則完善之建議。

關鍵詞：專利侵權；等同原則；適用；完善

一、等同原則的定義

等同原則是指侵權物(產品和方法)與權利要求的技術特征相對比，同其文字表面意思不同，但實質上是等同的，應當認定為侵權。

二、美國等同原則的立法及發展

等同原則起源于美國，在美國的司法實踐中不斷完善，具有代表意義的案例分別為winans案首次確立了等同原則；hughes案確立了整體等同原則，使整體等同原則在美國很長一段時間備受青睞；wanerkinson案確立了全部技術特征等同原則；festo案正式明確了禁止反悔原則。從以上發展可以看出美國對等同原則的使用逐漸變的嚴格并形成了一系列成熟的理論，使其更能平衡市場經濟和專利權人與社會公眾的利益。美國的這些經驗都是值得我們國家學習和借鑒的。但是一定不能死搬硬套，要結合我國的實際和歷史背景靈活的引用。

三、我國等同原則立法現狀

我國專利法沒有規定等同原則，2013年北京高級法院對等同原則的適用做出了相對明確的規定，然而對該原則適用范圍和條件沒有規定，具體操縱上又有很多的不確定性，給司法實踐造成了很大困難。

四、等同原則的適用

(一)等同原則適用的必要性

隨著人們的知識產權保護意識的不斷增強，很多人并不會照搬權利要求的內容，為了避免侵權，常常是進行非實質性改變。若不加以禁止，專利權人的利益將得不到有效的保護。

(二)等同原則使用的前提

在宏觀方面，等同原則只適用于發明和實用新型的專利侵權之中，這是現今各國專利法達成的共識；在立法上，在我國《專利法》要求要想構成侵權，侵權人必須“為生產經營目的”，這樣的規定，使法院在適用等同原則時，必須考慮當事人是否有主觀上的故意。這無疑增加了舉證的難度，不適應科技發展的要求；在司法實踐中，我國并未做出明確的規定，但是，通常把全面覆蓋原則不成立，作為等同原則適用的前提。

(三)等同原則判定的兩個基準點

主體方面，等同原則的主體基準點即是站在誰的角度來判定侵權，在我是以本領域的普通技術人員為主體；時間方面，我國以侵權行為日為準，這樣規定的好處是降低了司法成本；提高了效率且與《民法通則》相一致。

(四)等同原則的限制

任何事情都有一個度，過猶則不及，等同原則的適用也是這樣，過度的適用等同原則可能會造成專利權人濫用其權利，社會公眾的合法權益將得不到合理保證，不利于科技的發展和進步。所以有必要對等同原則適當限制，例如公知技術抗辯，禁止反悔原則等。

五、等同原則在我國存在的問題

(一)立法方面

我國有關等同原則并未在《專利法》中有所規定。正是由于立法的不明確，導致了公民分不清哪些屬于公知技術，哪些是專利所保護的。從而導致人們放棄某項技術的使用來避免侵犯專利，人們放棄用某些技術對我國的發展是百害而無一利。

(二)行政執法方面

我國對實用新型的審查是形式審查，而不是對其進行實質審查，這就可能使有些專利權的保護范圍擴大到現有技術，從而侵害到其他人的合法權益。另一方面，權利要求書的撰寫本身具有很強的專業性，有的專利申請人并沒有找專門的專利代理機構進行代寫，從而使權利要求模糊不清，權利的保護范圍很難確定，給司法帶來了難度。

(三)司法方面

由于我國對等同原則的立法相對比較滯后，使法官在判定案件時，有很大的自由裁量權，這樣導致了法官容易濫用權力。其次，審理專利的法院過多，專利侵權的案件專業性要求較強，加上不同的法官的知識水平不同，遭成了不同的法院和法官對同一案件可能有不同的判決，從而影響了司法的權威性，導致了不利的社會影響。

六、等同原則對策

(一)立法方面

在《專利法》中，明確規定等同原則并規定等同原則的時間基準為侵權日，以全部技術特征為主，以整體等同為輔等。

(二)司法方面

其一，可以由審理專利侵權比較有經驗的法官進行審理；其二，培養專門的專利人才，不斷提高法官的素質。嚴格要求法官在審理案件時三步走，使法官在審理案件時更加的理性。

(三)行政執法方面

實質審查，對權利要求進行嚴格把關，書寫不規范，范圍模糊不清的一律拒絕授予專利證書。同時，支持專利代理機構，鼓勵專利申請人通過代理機構來申請專利。

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中圖分類號：D923.42

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0246-01

作者簡介：赫文平(1990-)，女，漢族，河南周口人，西安財經學院研究生部，法學碩士，研究方向：知識產權。