論公司規章制度合規性評價的維度與技巧

楊秋鳳吳希飛

（611731 1.中鐵巖鋒成都科技有限公司法律事務部 2.中鐵科學研究院有限公司法律事務部 四川 成都）

論公司規章制度合規性評價的維度與技巧

楊秋鳳1吳希飛2

（611731 1.中鐵巖鋒成都科技有限公司法律事務部 2.中鐵科學研究院有限公司法律事務部 四川 成都）

近年來，公司規章制度的合規性評價工作越來越受重視，成為企業風險管理的一項重要內容。然而，理論和實務界關于公司規章制度合規性評價的探索還處于起步階段，相關理論研究尚未成熟，指導合規性評價的體系化知識比較匱乏。本文從規章制度合規性概念的厘定出發，提出了規章制度合規性評價的四個維度，并對合規性評價的組織方式和評價技巧做了詳細的論述，以期對公司規章制度的合規性評價工作提供幫助。

規章制度；合規性；評價

一、問題的提出

“在現代社會的正式規則中，國家法律雖然密如蛛網，但仍然留下了大量的規則空白地帶，將這些規則制定權交由社會組織來行使，不僅是可能的，也是有效的。”①作為社會組織的重要成員，在國家法律、行政法規、規章等正式規則存在盲區的情況下，公司自身無疑是內部規則制定的最適合主體，公司規章制度成為國家正式規則的演繹和延伸。在實踐中，不論規模與性質，公司都有一套與企業業務相關的規章制度保證其正常運轉。然而，在充分享有規章制度制定權的同時，公司也非法外之地，公司規章制度必然要遵循一定的規則，否則，將導致公司規章制度效力基礎不穩，甚至給公司帶來法律風險。

為了規避公司法律風險，推進依法治企步伐，近年來，公司規章制度的合規性評價工作越來越受重視，成為企業風險管理的一項重要內容。然而，與此相應的是，理論和實務界關于公司規章制度合規性評價的探索還處于起步階段，相關理論研究尚未成熟，指導合規性評價的體系化知識比較匱乏。作為參與企業規章制度合規性評價管理的一員，本文旨在探索公司規章制度合規性管理的有效路徑，以便拋磚引玉，提高合規性評價工作的規范化和系統化水平。

二、相關概念的厘定

（一）規章制度

公司規章制度，也稱企業內部勞動規則，我國《公司法》、《勞動法》和《勞動合同法》等都采用了“規章制度”這一概念，同時，由于在計劃經濟時期我國企業規章制度大都用于規范勞動關系，嚴格勞動紀律，企業規章制度因此被長期稱為“企業內部勞動規則”，學界至今仍有沿用。然而不論采用何種稱謂，在我國現行的法律制度體系中對公司規章制度尚無明確的界定，學界對此也呈百家爭鳴的狀態。在對學界相關文獻資料研究分析基礎上，本文將規章制度概念界定為：公司為實現其設立之目的，在遵循國家法律法規的前提下，根據自身業務情況和管理需要，通過特定程序制定的調整公司內部關系的各類規范性文件的總稱。

關于規章制度的性質，主要存在契約規范說和法律規范說兩種主張。契約規范說認為，“公司所屬員工之所以接受公司內部規則的支配，原因就在于他們同公司訂立了勞動合同。公司內部制度作為勞動合同的附件應為雇員所默許接受，其法律效力和約束力源于雙方的共同意志。”②法律規范說認為，“企業規章制度在事實上發揮著行為規范的作用，從法理角度觀察，企業規章制度的強制力和約束力的基礎是上述規范具有法律規范的性質。”③筆者認為，契約規范說將規章制度的效力歸因于公司與員工雙方的“共同意志”，不可否認，隨著民主化程度的不斷提高，規章制度所蘊含的“共同意志”成分確有提高，但公司與員工之間的利益并非總是保持一致，公司不可能毫無原則的遷就于所謂的“共同意志”，契約規范說對此缺乏說服力。法律規范說認為規章制度之所以具有效力在于其具有法律規范的性質。作為國家正式規則的演繹和延伸，規章制度是軟法，是“原則上沒有法律約束力，但是有實際效力的行為規范”，④“在我國現行法上具有‘準法律’的性質”⑤如同國家法律反映人民意志一樣，法律規范說在強調規章制度“法律規范性”的同時，其內涵深處并沒有否定規章制度制定過程中“共同意志”的存在，因此，筆者認為法律規范說更為合理。

（二）合規性

“合規”指的是遵從、依從、遵守規定的意思。它是上世紀90年代以來，在國際金融領域逐漸發展為一個特殊意義的詞匯。目前，學術界對“合規性”概念也沒有清晰的界定，在規章制度的評價過程中普遍存在將“合規性”和“合法性”不加區分使用的情況，因此對“合規性”的認識無法繞開“合法性”這一概念。合法性普遍是指合乎既定的法律規則，其中“法”主要是指國家法律、行政法規、部門規章等正式規則。筆者認為對于公司規章制度制定而言，其受到的約束不僅僅限于正式規則，還包括公司章程、上級公司管理規定、特定的“立法”技術等非正式規則，因而僅僅進行“合法性”評價并不能保證評價活動的科學性和完整性，對規章制度的評價采用“合規性”的概念表述更為準確和恰當。

三、合規性的評價維度

在對“規章制度”和“合規性”概念作出清晰界定的情況下，如何保證規章制度的合規性是本文探討的核心議題，通過多年的實踐經驗，筆者認為，以下四個維度可以為規章制度合規性評價工作提供有益借鑒。

（1）內容的合規性。內容的合規性評價是評價活動的核心，是判斷規章制度可接受性的最重要的標準。由于規制公司管理的國家正式規則和非正式規則數量龐大、結構復雜，此項維度的評價難度無疑是最大的。在該部分內容的評價中，要根據評價對象鎖定 “規”的范圍，并熟悉“規”的內容。在評價過程中，要重點關注規章制度中權利、義務和責任內容的設定是否違規，尤其要注重對職工具有利害關系的相關規定的審查評價。

（2）程序的正當性。程序就是關于辦事或者工作的方法、步驟和順序，程序的正當與否是實質正義實現的基礎，正當程序往往是法律工作的最低要求，“這種要求之所以是最低的，是因為它是克服一些人們普遍認為是不公正、不合理的情況而存在的，它只是確保程序正義得以實現的必要條件，而不是充分條件”。⑥對公司規章制度的程序合規性的評價注重的是規章制度產生過程上的合規性。例如，我國《公司法》、《勞動法》等法律法規明確要求 “公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。”

（3）體例的技術性。在規章制度制定合規性的評價中，一般對體例結構技術性的關注較少。“前蘇聯法學家凱里莫夫認為，立法技術是在一定的立法制度中歷史地形成的最合理制定和正確地表述法的規定和條文以達到最完善的表達形式的規則的總和。”，“前蘇聯法學家科瓦切夫也認為， 立法技術是確定如何建立法的結構的規則的總和。”⑦兩者都認為立法技術是一種“規則”。美國12866號“管制計劃與審查”行政命令也將“規章的簡潔性與易于理解性”作為白宮信息和監管事務辦公室（OIRA）進行法律審查的重要內容。⑧如同立法技術一樣，訂立技術在很大程度上決定的規章制度質量的高低，意圖明確，結構清晰，內容協調的規章制度更便于執行和遵守。在規章制度的合規性評估中，充分借鑒立法技術，對規章制度進行體例的技術性評估，以便保證規章制度的質量。

（4）體系的協調性。“當多數的規范或規整相互競合時，特別會顯示出：只有從個別規范與其所屬規整的關系，經常還必須有其與其他規整及各該規整之間的關系，才能真正理解各該規范的作用范圍。”⑨體系協調性評價，主要是審查公司不同部門擬定的規章制度對同一事項的規定是否協調一致、是否相互矛盾沖突。由于公司內部職能部門相對獨立，各有自己的專業管理范圍，在對一些職能重疊和交叉的管理事項上，存在從不同專業角度管理思路不一樣的地方，導致多頭管理或內部管理文件不協調甚至相互沖突的情況，所以對規章制度進行體系協調性評價十分重要。

四、合規性評價的組織方式和評價技巧

（一）合規性評價的組織方式

在開展規章制度合規性評價的公司，此項工作一般由合規管理部門負責實施，合規管理部門一般具有專業的法務人員，其對法律法規的掌握程度較高，能夠比較有效的識別規章制度存在的合法性風險。正如對規章制度的評價不僅僅局限在內容的“合法性”方面，合規性評價還包括程序正當性、體例的技術性和體系協調性等方面，僅由合規管理部門開展評價活動不能保證合規性評價的質量。因此，本文主張采取由合規管理部門牽頭，其他職能部門代表參與的集體評估模式，做到對規章制度的評價維度全覆蓋，提高合規性評價水平。

（二）合規性評價的技巧

盡管涉及公司管理的規章制度種類繁多，數量龐大，但不同的規章制度一般具有相同邏輯構造，采用著相同的“立法技術”。因此，采用對規章制度組成要素進行實證的方法分析，能夠避免合規性評價缺項漏項的問題，提高合規性評價的全面性和完整性。

規章制度的邏輯構造主要包括三部分內容：①總則。包括制定目的、制定依據、制定原則、適用范圍等。②分則。包括行為模式和獎懲措施等。③附則。包括解釋機關、施行日期和廢止條款等。在規章制度的合規性評價過程中，不同內容關注重點不同，采用的評價維度亦不相同。總則和附則部分主要側重于對表達的技術性評價，正文部分更側重于對內容合法性、程序正當性和體系協調性的評價，下面結合規章制度的邏輯構造就合規性評價中部分重點內容予以具體分析。

1.總則和附則部分的評價技巧

（1）制定目的。“目的是全部法律的創造者，每條法律規則的產生都源自一種目的。”⑩制定目的在規章制度中的功能主要有兩個方面，一是彰顯規章制度內在的價值取向；二是克服規章制度的滯后性和局限性，發揮規則的價值補充功能。在實踐中，規章制度中關于制定目的表述問題主要表現在“表述過于空洞抽象，不能準確地表達其規范意義，難以理解；用語多系‘大詞宏論’，意識形態色彩濃厚，多不屬于法言法語；內容層次差別較大，多者八九層、少者一兩層，或過繁或過簡；內容順位不盡合理，各種法律價值之間的關系不夠和諧，等等”，?對規章制度的制定目的進行評價，有助于提高規章制度的可接受性和權威性，有助于規章制度的遵守。

（2）制定依據。制定依據是規章制度是否有效的重要判斷標準，一般位于規章制度首條的位置。對制度依據的評價重點關注兩個方面，一是引用依據的有效性，避免將已經廢止失效的制度作為引用依據，導致規章制度產生有效性危機。二是引用依據的相關性，引用依據必須要與制度制定的目的高度相關，否則可能導致規章制度缺乏合法淵源。

（3）適用范圍。適用范圍是指適用規章制度的條件和情況，主要解決規章制度在什么空間范圍內對何人何事發生效力的問題。一般情況下，作為獨立的法律主體，公司規章制度理所當然地只能對公司內部的人員和事務發生效力，但在一些管理鏈條較長的企業集團中，對規章制度的適用范圍往往難以做出明確界定。有些對企業層級不加以區分，均要求所屬企業“依照”執行；有些做了一定區分，要求只在公司內部發生效力，所屬企業可“參照”執行。筆者認為，不論公司管理層級如何，都應尊重公司主體的獨立人格，保證其享有充分的規則制定權利。就規章制度適用范圍而言，除非確需母公司集中管控的事項外，應盡量采用“參照適用”這一概念，保證子公司管理的靈活性。

（4）施行日期。施行日期是規章制度的必備內容，常見的問題有兩種。一是公布時間與施行時間間隔較短或者公布時間即施行時間，缺乏必要的宣貫時間，導致員工無所適從。建議在公布時間與施行時間之間保持一定的間隔。二是基于規范已經發生的事實，施行時間早于公布時間。鑒于“法不溯及既往”的法治原理，筆者認為公司規章制度應該避免此種現象。

（5）廢止條款。此條款一般用于制定新法時，對一些舊法明示廢止，不再適用。在使用廢止條款時要注意三個問題：一是廢止只能針對以前制定的同一內容的文件；二是只能廢止與自身效力等級相同或低于自己的文件。三是不能用模糊語言搞一攬子廢除，要明確被廢止規章制度的名稱。

2.分則部分的評價技巧

分則是規章制度最主要的部分，是規章制度被執行或遵守的直接根據，其主要包括行為模式和獎懲措施兩部分內容。行為模式是對適用主體“應當做的、可以做的、允許做的和禁止做的實際事項，它對人們的行為進行直接的指引”?獎懲措施類似法律后果，其與行為模式相互依存，是對遵守或違反規章制度行為的價值評價。在具體的合規性評價活動中，從內容合規性的角度，重點關注分則內容是否與國家法律法規相抵觸；是否違背公司上一位階規章制度的規定；是否逾越權限；從程序正當性角度重點關注規章制度是否征求民主意見；是否需要履行特定的決策程序（股東會、董事會、總經理辦公會及職代會程序）；對員工或組織的懲罰是否提供申辯或解釋渠道等。從體系協調性角度重點關注規定內容是否與其他規定協調和一致，避免規定之間矛盾現象的發生。

五、結語

隨著公司在社會場域中的深度嵌入，面臨的社會關系日益復雜，發生風險的概率不斷增大，可以說，對規章制度進行合規性評價是公司應對風險事態的有效舉措。在對公司規章制度合規性評價的研究和總結相對缺乏當下，本文結合工作實際，對規章制度合規性評價的維度和技巧做了一定總結和探索，目的在于提高合規性評價活動本身的規范性和操作性。由于作者水平和資料所限，本文還有很多不足之處，希望讀者批評指正。

注釋：

①轉引自張羽君.公司內部制度效力研究［J］法學論壇，2013，（1）.

②張羽君.公司內部制度效力研究［J］法學論壇，2013，（1）.

③楊繼春.企業規章制度的性質與勞動者違法懲處［J］法學雜志，2003，第20卷.

④何倫坤.軟法與高校規章制度的正當性構建［J］.重慶文理學院學報，2010，（5）.

⑤黃建中，高圣平.用人單位內部規章制度的性質與司法控制［J］.人民司法，2007，（4）.

⑥陳瑞華.程序正義論???——從刑事審判角度的分析［J］.中外法學，1997，（2）.

⑦汪全勝.立法技術評估的探討［J］.西南民族大學學報，2009，（5）.

⑧劉權.論行政規范性文件的事前合法性審查［J］.江蘇社會科學，2014，（2）.

⑨［德］卡爾·拉倫茨.法學方法論［M］.陳愛娥，譯.北京：商務印書館，2003：144-146.

⑩［美］E.博登海默：《法理學：法律哲學與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學出版社1999年版，第109頁.

?劉風景.立法目的條款之法理基礎及表達技巧［J］.法商研究，2013，（3）.

?全勝.立法技術評估的探討［J］.西南民族大學學報，2009，（5）.

［1］李建偉.公司制度、公司治理與公司管理［M］.北京：人民法院出版社，2005.

［2］胡立峰.用人單位勞動規章制度研究［D］.廈門：廈門大學，2009.

［3］［美］E·博登海默.法理學：法律哲 學與法律方法［M］. 鄧正來，譯.北京：中國政法大學出版社，1999.

［4］［德］卡爾·拉倫茨.法學方法論［M］.陳愛娥，譯.北京：商務印書館，2003.

［5］周旺生.立法輪［M］.北京：北京大學出版社，1994.

楊秋鳳（1982～ ），女，山東菏澤人，法律碩士研究生，經濟師，中鐵巖鋒成都科技有限公司職員；

吳希飛（1983～ ）男，甘肅張掖人，法律碩士研究生，經濟師，中鐵科學研究院有限公司法務部副部長。