論行政自由裁量權(quán)的法律控制

趙雅楠段有利

（1.067506 河北省承德市平泉縣北五十家子鎮(zhèn)人民政府 河北 承德2.067600 河北省承德市寬城滿族自治縣公安局交通警察大隊 河北 承德）

論行政自由裁量權(quán)的法律控制

趙雅楠1段有利2

（1.067506 河北省承德市平泉縣北五十家子鎮(zhèn)人民政府 河北 承德2.067600 河北省承德市寬城滿族自治縣公安局交通警察大隊 河北 承德）

行政自由裁量權(quán)是法律法規(guī)賦予行政主體在特定情形下自行判斷和選擇的權(quán)力。行政自由裁量權(quán)存在有其重要意義，但是如果不加控制，權(quán)力被濫用就會對法治社會造成嚴(yán)重?fù)p害，因此有必要從立法、執(zhí)法和司法三個方面對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行控制。

行政自由裁量權(quán)；法律控制；法律漏洞

一、行政自由裁量權(quán)概述

（1）行政自由裁量權(quán)定義。所謂行政自由裁量權(quán)是指在行政案件中，行政主體在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，基于法律法規(guī)的立法精神和行政目的，依據(jù)自身的理性判斷，自行對具體的行政法律關(guān)系作出行政決定的權(quán)力。也即在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，行政主體有自行判斷和選擇的空間。

（2）行政自由裁量權(quán)特征。從行政訴訟法角度來看，行政自由裁量權(quán)行使對應(yīng)的“疑難案件”，沒有明確的法律法規(guī)能夠適用當(dāng)前發(fā)生的違法行為，從邏輯上說也即為了處理該違法行為需要從若干可能的規(guī)范中做出選擇，基本存在兩種情形，其一是法條之間的競合，也即存在兩條或者兩條以上的規(guī)范都可以適用該種情形，需要做出選擇；其二，存在法律漏洞，也即沒有法律法規(guī)適用該種情形，但是依法又必須做出處理。因此行政自由裁量權(quán)具有以下兩個特征：

首先，行政自由裁量權(quán)作為一種權(quán)力是法律賦予的，也即具有法定性。例如：2015年頒布的河北省實施《中華人民共和國道路交通安全法》辦法第六十九條：“行人有下列行為之一的，處以警告或者五元罰款：（一）未按交通信號通行的；”這里就賦予執(zhí)法者在行人發(fā)生規(guī)定違法行為時可以選擇警告或者五元罰款的自由裁量權(quán)。

樂屋酒莊的釀酒師Ion Luca先生向大家重點(diǎn)推薦樂屋Bad Boys2016，該款酒在2018年連續(xù)獲得柏林葡萄酒大賽、亞洲葡萄酒大賽、德國Mundas Vini葡萄酒大賽三座金獎，又剛剛獲得IGC最有價值四星大獎，是今年摩爾多瓦出品酒款中當(dāng)之無愧的“高光表現(xiàn)獎”。Carpe Diem是拉丁語“把握當(dāng)下”的意思，釀酒理念是開放簡約，包容創(chuàng)新，最大限度彰顯本土品種的特色。Bad Boys2016采用本土品種黑姑娘和高加索品種晚紅蜜的混釀，將兩個古老的葡萄品種完美的融合并煥發(fā)出新的生機(jī)。

其次，行政自由裁量權(quán)具有一定的自由性，行政主體可以根據(jù)自身判斷做出決定。比如面對行人未按交通信號通行的情形是給予行人警告處罰還是五元罰款的處罰？但是這并不意味著行政主體可以恣意的行使自由裁量權(quán)，在司法實踐中往往需要行政主體對決定做出適當(dāng)?shù)恼f明，以證明其做出的決定是合理正當(dāng)?shù)摹?/p>

（2）行政自由裁量權(quán)有利于實現(xiàn)社會的公平正義。從法的價值角度來看，行政自由裁量權(quán)是一個法律體系必不可少的組成部分。法治首先就要求是良法之治，也就法本身就應(yīng)該是正當(dāng)合理，但是作為文字固定下來的法律畢竟具有時代的局限性，不可能十全十美，而法的制定修改都是需要經(jīng)過嚴(yán)格程序的。而賦予行政主體必要的自由裁量權(quán)，讓行政主體在法律的框架下行使自由裁量權(quán)，可以賦予法律法規(guī)更多的靈活性，能夠更好的適應(yīng)社會發(fā)展的需要。

二、行政自由裁量權(quán)存在的意義

改革開放以來我國經(jīng)濟(jì)社會取得了巨大進(jìn)步，各項改革正逐步邁向深水區(qū)。同時，區(qū)域之間發(fā)展不平衡，城鄉(xiāng)發(fā)展不平衡也很明顯，因此，國家在立法過程中為了普適性和相對穩(wěn)定性不得不使用比較原則和模糊的語言。在此背景下，行政自由裁量權(quán)的存在有其特殊意義，現(xiàn)代社會需要能動的行政，而能動的行政離不開自由裁量權(quán)。

（1）行政自由裁量權(quán)有利于彌補(bǔ)立法方面的不足。大致有三種情況：①法律法規(guī)的很多條文過于原則和模糊，存在多種解釋的可能性，法律條文存在多個可選擇的構(gòu)成要件或存在多個法律后果時，需要行政主體行使行政自由裁量權(quán)對法律法規(guī)進(jìn)行解釋，并予以適用做出相應(yīng)的決定。②對于同一違法情況有多個法律法規(guī)同時適用，也即法律競合，這時需要行政主體選擇合適的法律法規(guī)進(jìn)行處理。③某一違法行為沒有法律法規(guī)可以適用，也即存在法律漏洞，這就需要行政主體根據(jù)立法精神對法律漏洞進(jìn)行填補(bǔ)。

對于成人教育培訓(xùn)，尤其短期進(jìn)修培訓(xùn)類教育，很難有質(zhì)的飛躍。慢性腎臟病發(fā)病率逐年升高[1]，并最終發(fā)展為尿毒癥，而目前主要的治療手段是血液透析[2]，因此對于血液透析技術(shù)及護(hù)理需求也逐年增加。因此血液凈化專科護(hù)士培訓(xùn)需要有一種合適的教育模式和方法，在短期內(nèi)將學(xué)員培養(yǎng)為具有良好的科研思維和良好的血液凈化護(hù)理能力。2008年經(jīng)江蘇省衛(wèi)生廳審批，我院成為江蘇省首批血液凈化專科護(hù)士培訓(xùn)基地之一，結(jié)合近10年的專科護(hù)士培訓(xùn)的實踐教學(xué)，將高效成人短期培訓(xùn)經(jīng)驗及成果介紹如下。

量子力學(xué)的基本原理就是微觀粒子可能處在迭加態(tài)，這種狀態(tài)是不確定的。例如電子可以同時處于兩個不同地點(diǎn)，電子有可能在A點(diǎn)存在，也可能在B點(diǎn)存在，電子的狀態(tài)是在A點(diǎn)又不在A點(diǎn)的迭加。這個話大家就不太理解了。聰明的人會說，你說電子既在A點(diǎn)又不在A點(diǎn)，就像說你的女兒既在客廳又不在客廳，女兒在不在客廳，你一看不就明白了嗎？這還用辯論什么？但是恰好量子力學(xué)就認(rèn)為，你要去看這個女兒在不在，你就實施了觀察的動作。你一觀察，這個女兒的存在狀態(tài)就坍縮了，她就從原來的在客廳又不在客廳的迭加狀態(tài)，一下子變成在客廳或者不在客廳的唯一的狀態(tài)了。[10]

三、行政自由裁量權(quán)的法律控制

盡管賦予行政主體的自由裁量權(quán)有著重要意義，但是所謂的自由并不是沒有限制的自由，而是在法律法規(guī)之下的自由。如果不對自由裁量權(quán)進(jìn)行必要的控制，那么權(quán)力尋租，權(quán)力濫用的現(xiàn)象必然屢見不鮮，沒有控制的自由裁量權(quán)如同脫韁的野馬。具體來說應(yīng)該從立法、執(zhí)法和司法三個方面對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行必要的控制，保證行政自由裁量權(quán)得到正確有效的行使。

（1）立法方面的控制。行政主體在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)，也即法律法規(guī)賦予了行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，因此有必要從立法方面進(jìn)行控制。要不斷提升立法技術(shù)，提高立法水平，實現(xiàn)立法的科學(xué)性和合理性，從源頭避免行政自由裁量權(quán)被濫用。具體來說有三個方面：首先，行政行為要進(jìn)一步規(guī)范化。應(yīng)該不斷完善法律解釋制度，減少法律漏洞。立法機(jī)關(guān)不僅要加強(qiáng)立法，也要對立法解釋予以重視，通過法律解釋對法律適用過程遇到的問題進(jìn)行規(guī)范，讓有疑義的法律法規(guī)變得可以理解并具備適用性。其次，行政行為要實現(xiàn)程序化。行政主體做出行政行為應(yīng)該根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定的程序進(jìn)行，這是對避免自由裁量權(quán)被濫用的重要手段。最后，行政救濟(jì)實現(xiàn)司法化。司法救濟(jì)是行政相對人合法權(quán)益受到侵害時最為有效的救濟(jì)方式。司法救濟(jì)是現(xiàn)有的救濟(jì)手段中最為公正有效的。修改相關(guān)法律法規(guī)適當(dāng)增加行政案件的受案范圍。

（2）執(zhí)法方面的控制。執(zhí)法是讓法律從文本轉(zhuǎn)化人們行為的重要方式，因此在執(zhí)法方面對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行控制有著重要意義。為了促進(jìn)行政自由裁量權(quán)規(guī)范行使應(yīng)該從以下兩個方面進(jìn)行加強(qiáng)。1.建立完善監(jiān)督機(jī)制。監(jiān)督主體不僅包括上級行政機(jī)關(guān)，還應(yīng)包括企事業(yè)單位，人民群眾等等。對積極監(jiān)督的相關(guān)人員單位進(jìn)行必要的獎勵，對有監(jiān)督義務(wù)但是不積極履行要進(jìn)行必要的懲戒。同時要加強(qiáng)監(jiān)督的可執(zhí)行性，保證監(jiān)督到位，對監(jiān)督發(fā)現(xiàn)的問題及時整改。2.提高執(zhí)法人員素質(zhì)。行政自由裁量權(quán)行使的主體一般都是行政機(jī)關(guān)工作人員，執(zhí)法人員的素質(zhì)高低直接決定裁量結(jié)果合理與否，因此，要進(jìn)一步提高執(zhí)法人員的素質(zhì)，盡可能保證裁量結(jié)果的合法合理。

（3）完善司法審查制度。對自由裁量進(jìn)行司法審查是民主與法治的體現(xiàn)，在《行政訴訟法》中得以確立，但是審查的范圍仍然有限，只有濫用職權(quán)和顯示公平的具體行政行為才能被審查，其他的都被排除審查之外。有必要將抽象行政行為納入到司法審查的范圍。同時要細(xì)化法律責(zé)任，比如，對于濫用職權(quán)要采用嚴(yán)格責(zé)任原則，以保證行政主體在行使自由裁量權(quán)時嚴(yán)格按照法定程序，根據(jù)法律精神做出決定，防止濫用職權(quán)的出現(xiàn)。

［1］朱剛.論行政自由裁量權(quán)及其控制［J］.法制博覽，2015（10）.

［2］馮海燕.論我國行政自由裁量權(quán)的法律控制［J］.法制與社會，2015（11）.

［3］肖杰.行政自由裁量權(quán)的立法規(guī)制［J］.法制博覽，2016（19）.