國際金融法律發展趨勢及對我國的啟示

張承惠

(國務院發展研究中心 金融研究所，北京　100010)

國際金融法律發展趨勢及對我國的啟示

張承惠

(國務院發展研究中心 金融研究所，北京100010)

摘要：在法系國際化的背景下，英美法系和大陸法系兩大法系趨于融合，特別是判例與立法互動發展，在金融法領域表現尤為明顯。值得注意的是，當代金融法律正處于完善過程當中，國際金融危機成為重要推動因素，相關做法對于我國具有重要啟示。主要包括：提高涉案人員的違法成本，發揮法律威懾對于維護金融市場秩序的基礎作用；增強市場透明度，打擊欺詐行為，完善金融消費者保護機制，改善實際效果；重視監管空白地帶的潛在風險，完善中央與地方的監管分工機制，完善工作組層面的監管協同機制；重視完善高風險金融活動的約束規則，并完善風險隔離機制和應急干預機制。

關鍵詞：法系；國際金融法律；發展趨勢

中圖分類號：D996.2

文獻標識碼：標識碼：A

文章編號：：1674-8425(2015)10-0001-04

Abstract:In the legal system under the background of internationalization, the Anglo-American law system and continental law system tend to merge, especially the cases and interaction with the development of legislation, especially in the field of financial law. It is worth noting that the contemporary financial law is in perfecting process, and the international financial crisis become important driving factor, and relevant practice has important implications for our country, which mainly includes: the first is that to increase the illegal cost of the personnel involved to play a vital role for the basis of maintaining the order of the financial markets. The second is that to enhance market transparency , to combat fraud and perfect the financial consumer protection mechanism to improve the actual effect; The third is that to emphasize on the potential risk of regulatory gap, to perfect the supervision mechanism of division of labor of central and local and to improve level of the working party supervision coordination mechanism; The fourth is that to attach great importance to improve the constraint rules of high-risk financial activities and to improve the risk isolation mechanism and emergency intervention mechanism.

收稿日期：2015-05-26

基金項目：中國社會科學院重大課題“整體主義及其對于科學的影響”

作者簡介：郝一江(1971—)，男，山西平定人，中國社會科學院哲學研究所助理研究員，華中科技大學哲學系博士后，研究方向：科學哲學、現代邏輯、鄧小平理論等。

doi:10.3969/j.issn.1674-8425(s).2015.10.002

Development Trend of International Financial Law

and Enlightenment to Our Country

ZHANG Cheng-hui

(Research Institute of Finance, Development Research Center of the State Council, Beijing 100010, China)

Key words: legal system; international financial law; development trend

一、國際兩大法系的概念與差異

法系是根據法律的歷史傳統對各國法律體系進行的學理性分類。一般而言，發達市場經濟國家的法律傳統可分為英美法系和大陸法系。

英美法系又稱為普通法法系，是以英國中世紀至資本主義時期的法特別是其普通法(判例法)傳統為基礎發展起來的法律的總稱。其代表國家為英國和美國。

大陸法系又稱為民法法系，是以古代羅馬法為歷史淵源，以19世紀《法國民法典》和《德國民法典》為代表的成文法傳統發展起來的各國、各地區法律的總稱。

二、兩大法系的發展趨勢及其對當代金融法律的影響

法系理論以深化法學認知為邏輯起點，因此，法系概念的提出是以發現并彰顯作為歷史的法的差異為目標的。然而，世界法律發展的路徑顯然不是按照簡單二分化的法系理論而顯現。從理論范疇和法治實踐兩個不同的層面來考察兩大法系可以發現，政治、經濟、社會、文化甚至自然因素都可能對法的發展形成影響，因此，盡管法律傳統或者法律起源往往被作為衡量法律制度有效性的來源，但法系越來越體現出概念價值，而法的形態和法的發展則愈發表現出人們有目的的選擇的結果。

世界經濟、社會、文化的加速交流，以及各類國際組織如世界貿易組織(WTO)、歐盟(EU)的推動，法系在當代開始出現國際化的趨勢，兩大法系因相互借鑒而出現融合。主要表現在：私人產權和國家權力越來越成為兩大法系不可或缺的法哲學基礎；大陸法系更加注重判例的作用，法院的判例正在擴張其法律約束力；英美法系日益加強了成文法的制定，體系性和完整性得以增強；大陸法系的部分法典，尤其是與現代經濟發展有關的法典如《商法典》，開始出現明顯解構、虛化的發展趨向等。法律制度對于金融發展具有直接影響。法律制度究竟在哪些方面能夠持續影響金融發展？法律傳統及其差異對金融發展會帶來什么變化？是法律與金融理論較為關注的兩個問題。

在法律制度內容方面，金融立法主要在產權保護、契約安排、資源配置、投資者保護、投資意愿、公司治理、監管制度以及金融市場發展等方面，在不同法系和不同國家、地區之間形成內容和程度差異。

在法律傳統方面，20世紀的多數研究成果都支持英美法系比大陸法系更有利于推動金融市場發展的論點，其主要原因在于成文法相較于普通法效率較低，欠缺靈活性，演進速度始終較為緩慢。LLSV*20世紀90年代中后期，拉波塔(La Porta)、洛佩茲·西拉內斯(Lopez-de Silanes)、安德烈·施萊弗(Andrei Shleifer)和羅伯特·維什尼(Robert W.Vishny)四位學者，通過整理多國的政治、法律、宗教、文化和經濟等方方面面的量化數據，第一次明確將法律因素引入到解釋金融發展和經濟增長的具體研究中。由于他們經常一起署名發表文章，學界簡稱LLSV組合。他們的理論成就體現在兩大領域：一是法與金融宏觀理論，二是法與微觀金融理論，因此他們也被稱為法與金融研究領域內的“四劍客”。——編者注在1998年曾撰文明確指出，在保護投資者(法律及其執行的實效性)方面，其法律體系以英國判例法為起源的國家表現得最強，以法國成文法為起源的國家表現最弱，以德國、北歐各國法律體系為起源的國家表現居中。然而，最新的研究表明，大陸法系的股東權利保護有了大幅提升，已經趕上了普通法系，尤其是在1995—2005年這十年。

在普通法系國家，立法與判例互動發展。美國現代金融法發展史就是一部美國金融市場變化的歷史，是一部反映并推動金融市場不斷創新變革的法制歷史。這些金融制度的創新，有些是以成文法的形式體現，有些則是以判例法的形式加以確立，而這些成文法與判例法之間，就存在明顯的相互影響關系。

在不同法系國家的成文法之間存在互動發展的可能。尤其在金融全球化和跨國金融集團不斷深化發展的背景下，金融市場聯動與競爭對金融治理和金融制度的變革帶來深刻影響。美國1933年《格拉斯—斯蒂格爾法》確立的金融分業制度被許多國家效仿，表明不同法系、不同國家金融立法的趨同性、融合性特征已明顯呈現。

法律作為金融發展的工具變量，自身受國家權力影響。換而言之，成文法的制定及其相應的司法調整也能借由國家強制或者權力干預而得以更新。同時，國家權力也直接影響金融發展。

在教學時，學生可以就自己感興趣的內容進行分組實驗，分享交流時也是在自己組內進行進行，不需要全班學生一起聽。學生做實驗的方法各有千秋，如選擇探究面積關系的小組，學生有的用覆蓋法，因為透明片可以上下重疊擺放；有的用方格紙作測量工具，把透明片放在方格紙上，用方格測量；有的學生居然提出要用電子秤來找圖形關系，理由是這些圖形片雖然顏色不一樣，但是厚度相同（材料也相同），所以圖形面積越大重量也會越重，圖形之間的面積關系可以用重量關系來代換。事實上，學生已經在不知不覺地進行類比推理了，這正是創造性思維的重要來源。

現代金融法發展史就是一部金融市場變化的歷史，是反映并推動金融市場不斷創新變革的法制史。近年來，在金融全球化和跨國金融集團不斷深化發展的背景下，金融市場的聯動與競爭已經對金融治理和金融制度的變革帶來深刻影響。隨著世界經濟、社會、文化的發展和加速交流，各國都在不斷調整自己的金融法律體系，且出現了大陸法系和英美法系相互融合的趨勢?？疾煲悦绹?933年《格拉斯—斯蒂格爾法》確立金融分業制度并被許多國家效仿為代表事件的立法歷史，不同法系、不同國家金融立法的趨同性、融合性特征已明顯呈現。一般來說，“民族化”特征越強的法律部門，例如民法等，其融合的特征或者進程會較為緩慢，而“國際化”需求較為強烈的部門，例如商法、公司法和金融法等，其融合的特征或者進程更為迅速。德國、日本在法律傳統上一般認為都是屬于典型大陸法系的，但是兩國在金融立法方面也具有某些英美法系的典型特點?？傮w來看，金融法作為獨特的法律部門，其國際化或法系融合的需求最為強烈。

此次國際金融危機之后，一些國家在全面調查反思基礎上，開始修訂金融法律。例如，作為20世紀30年代以來美國最大規模的金融監管改革立法，《多德—弗蘭克華爾街改革與消費者保護法》于2010年7月15日正式生效；2011年6月16日，英國政府正式發布了《2012年金融服務法草案》；2009年6月19日，歐盟理事會通過了《歐盟金融監管體系改革》方案等等。這些修訂法律的宗旨集中表現在兩個方面：一是將金融消費者保護提到了歷史性高度，把保護消費者作為與增強市場信心、提高公眾認知、減少金融犯罪并重的四大監管目標。通過成立獨立的金融消費者保護機構作為執法機構，以促進普惠金融、公平貸款、消費者教育、老年公民保護等工作。二是加強對系統性風險的管理。包括成立金融穩定監督委員會以實現跨行業監管的協調、加強對關鍵業務的系統性風險管理、降低金融監管的順周期性和全面加強以銀行為主的金融機構風險管理、加強跨國金融監管合作等。同時將場外衍生品市場納入監管視野，限制銀行從事高風險的衍生品交易，對企業高管薪酬進行監督以確保高管薪酬制度不會導致對風險的過度追求，防止金融機構變得過大和設立新的破產清算機制。這些在總結國際金融危機經驗教訓基礎上形成的改進措施，對于中國完善金融法律框架，改進金融監管制度有著重要的啟示。

三、對完善我國金融法律體系的啟示

(一)發揮法律威懾對于維護金融市場秩序的基礎作用

從國際金融法律的發展歷史看，無論是大陸法系還是歐美法系，都以法律威懾作為維護金融市場秩序的基礎。如果法律不能有效發揮威懾作用，則金融市場的基本規則勢必難以得到遵守，市場機制勢必難以發揮決定性作用。

法律發揮威懾作用的關鍵在于針對具體責任人員，提高違法成本，使之遠遠超過違法收益，或是達到違法人員難以承受的水平。原因是，在違法行為被追究概率較小的情況下，如果因違法受處罰的成本較低，則違法行為必然普遍存在；同樣，在被追究概率很小的情況下，即使按違法收益的數倍進行處罰，還是難以抑制違法行為。從發達國家做法看，隨著法律逐步完善，針對違法行為的罰金和刑期上限在不斷提高。其基本思路是，在難以做到應查盡查的情況下，盡可能提高違法處罰上限，促使從業人員不敢違法。

從我國現行金融法律實際情況看，在法律條款中直接明確的具體處罰金額普遍較小，缺乏根據通脹進行調整的機制，而違法收入則可達千萬元甚至數億元。特別是隨著市場機構對監管機制日趨熟悉，應對監管的策略不斷完善，加上金融法律實操性較弱，以行政處罰為前提的司法威懾效果更難顯現。當前，我國正在推進“四個全面”戰略，全面推進依法治國是其中重要內容。應針對違法成本問題，充分發揮法律威懾維護金融市場秩序的基礎保障功能。

(二)完善金融消費者保護機制，改善實際效果

從金融市場發展趨勢看，金融消費者保護機制的重要性日趨凸顯。從我國情況看，金融消費者保護機制不健全，一方面導致金融消費者當中的弱勢群體利益容易受到侵害，影響社會公平，容易衍生群體性事件；另一方面則不利于防控區域性金融風險。現實中有較多案例。

完善金融消費者保護機制的關鍵，在于防止參與交易的其中一方通過隱瞞關鍵信息或發布虛假信息獲利，如欺詐行為。在金融消費者缺乏專業知識的情況下，這一問題更顯重要。結合發達國家相關法律的演進過程，需要重視以下方面工作：一是向零售投資者披露指定的文件和信息，如投資目標、策略、費用及風險、中介報酬或財務獎勵等；二是強化法律執行機制，包括強化對擁有原始信息的檢舉人的激勵機制，提高訴訟繳獲罰金用于獎勵檢舉人的比例；三是完善投資者保護基金的運行機制，把訴訟罰金作為基金的補充來源；四是對欺詐、操縱等欺騙性、不公正做法加強約束，加強對老年人的金融消費保護，完善金融詐騙條款的判決指引；五是加強對評級機構的監管，從提高信用評級程序和數據透明度、規范信用評級方法、加強風險和不確定性揭示、完善評級公司治理機制等方面明確相關要求。

(三)重視監管空白地帶的潛在風險

當前，我國一方面實行分業監管，另一方面存在經營綜合化趨勢，加上各類地方性金融組織紛紛出現，中央和地方的監管分工機制有待健全，必然存在監管空白。

從美國的次貸危機等案例教訓看，監管空白與金融風險的醞釀、集聚有較大相關性。這一規律帶有一定普遍性，在我國也發生作用，一些地區的金融案件表明了這一點。

在我國，一方面需要完善金融監管體制，另一方面需要促進金融創新，完善市場機制。這就意味著不適合采取管得過死的規則機制。結合國際經驗教訓以及我國國情，應加強以下幾方面工作：一是根據責權匹配原則，合理界定中央和地方以及各級政府部門之間的分工。有責無權難免有心無力，有權無責難免不作為。二是建立業務工作組層面的監管協同機制，通過統一監管標準、動態分享信息、明確交叉監管領域的兜底責任部門及執法先后順序、加強大型機構的統一監督備案等措施，防止金融風險在監管盲區大量積聚。

(四)重視完善高風險金融活動的約束規則

從發達國家的教訓看，對金融衍生品監管失控將導致系統性金融風險，放松對儲貸系統從事高風險信貸業務的約束導致儲貸系統危機。從美國等發達國家后危機階段改革措施看，完善針對高風險金融活動的約束規則是重點之一。

在我國，金融衍生品業務正處于拓展過程中，而高風險金融活動則涉及更廣，包括貸款資金流向高風險投資項目。同時，利率市場化對中小銀行機構的考驗正在到來。為防止發達國家出現過的重大教訓在中國重演，需要在改革過程中完善對高風險金融活動的約束機制。一些發達國家在金融危機之后的整改機制值得重視，具體包括：一是完善針對某些衍生品交易活動的特殊限制機制，例如，為解決掉期市場操縱問題，對投機者實施頭寸限額和頭寸問責，在清算環節實行嚴格審查。二是針對風險快速集聚階段的干預機制，例如，在監管機構監督下，賦予金融交易機構應急職權，在特殊情況下相機進行清盤、暫?；蛳鳒p交易。三是建立金融控股集團內部風險防火墻，對銀行與關聯機構之間的交易進行一定程度的限制，包括資產回購、證券承兌、證券交易、開具信用證等業務。四是重視提高市場透明度，除了加強財務信息披露，還應加強金融市場交易數據的充分披露要求，規范對高風險交易活動的交易商和主要參與人的交易記錄要求，形成完整的審計線索，規范交易商和主要交易人的商業行為準則。

(責任編輯許若茜)

引用格式：郝一江.鄧小平理論的邏輯起點研究之我見[J].重慶理工大學學報:社會科學，2015(10):5-9.

Citation format：HAO Yi-jiang.My Views on Research About Logical Starting Points of Deng Xiaoping Theory[J].Journal of Chongqing University of Technology:Social Science，2015(10):5-9.

主持人語：

中國邏輯學會會長鄒崇理 研究員

鄧小平理論是中國特色社會主義理論體系的本源理論。本期刊出的《鄧小平理論的邏輯起點研究之我見》在梳理相關研究成果的基礎上對鄧小平理論的邏輯起點進行了深入研究。這對于我們準確地把握鄧小平理論的邏輯起點,完整、準確地理解和把握鄧小平理論體系之間的邏輯聯系，具有重要的理論意義和現實意義。

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