論刑事訴訟法自行回避、申請回避、指令回避的法律淵源

摘 要：回避制度是為了實現利益規避和防止預斷而建立的與案件有某種利害關系或者其他特殊關系的特定人員不得參與該案訴訟活動的制度。公正是司法的靈魂和生命，在保障公正的各種制度中，回避制度是不可或缺的。只有在司法過程中使特定的訴訟主體保持中立，才能有公正的裁判。原告、被告和法院三方在訴訟中保持中立的角色只有法院。

關鍵詞：回避制度；回避主體；回避理由；回避程序；當事人；回避效力；公平；公正

形事訴訟法中的回避是指與案件有某種利害關系或其他特殊關系的審判人員、檢查人員和偵察人員等不得參與該案訴訟活動。回避制度在刑事訴訟法中的意義：第一、確保刑事案件得到客觀公正處理，實現實體公正；第二、確保當事人在刑事訴訟中受到公正對待，實現程序公正；第三、確保司法機關和司法活動的公信力。要實現程序的公正，就必須落實好回避制度，將預斷、偏見杜絕在訴訟之外，保持訴訟活動的純潔性不受玷污。回避制度不但有利于提升整個社會對司法和法制的信任，而且會在社會上產生普遍的公信力。沒有回避制度或回避制度得不到落實，人們對司法必然充滿疑慮。當這種懷疑在社會普遍蔓延的時候，社會的法制基礎就瓦解了。因此回避制度對于訴訟結果的公正，避免誤判的發生，其意義不可小覷。

回避人員（回避主體）的范圍包括：審判人員、檢查人員、偵察人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、司法警察、記錄人。回避的理由包括有因回避和無因回避。有因回避稱附理由回避；無因回避稱不附理由回避或強制回避。我國刑事訴訟法實行有因回避制度。刑事訴訟法第28條對回避理由規定如下：第一：回避主體是本案的當事人或者當事人的近親屬的。刑事訴訟法中近親屬包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟、姊妹。第二：回避主體是和本案有利害關系的人；第三：回避主體擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的。第四：回避主體與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的。最高法《解釋》第23條規定，除了曾擔任過本案證人、鑒定人、辯護人或者喪失代理權的人員外，曾擔任過本案翻譯的人員也屬于應當回避的情形。

最高法《解釋》第25條規定“參加過本案偵查、審查起訴工作的偵查、檢查人員，調至人民法院工作的，不得擔任本案的審判人員。我國《刑事訴訟法》第29條規定的回避理由中，“與本案當事人有其他關系的幾種情形”包括以下幾種：第一，審判人員、檢查人員、偵查人員不得接受當事人及其委托人的請客送禮，如有違反前款規定的，當事人及其法定代理人有權要求其回避。第二，回避主體與本案的辯護人、訴訟代理人有親屬關系的也應當回避。第三，審判人員未經批準私下會見一方當事人及其代理人、辯護人，為當事人推薦介紹代理人、辯護人或者為律師介紹案件的應當回避。第四、接受當事人及其委托人的財物、宴請，向當事人借錢物的，也應當回避。作出這一規定目的在于在法官與當事人及訴訟代理人之間建立起一道“隔離帶”，以確保法官審理案件客觀公正。公安機關負責人、偵查人員有以上情形，也應責令其回避并依法追究法律責任。

刑事審判過程中，回避制度體現如下：我國刑事訴訟法第228條規定原審人民法院對于發回重審的案件，應當另行組成合議庭，依照第一審程序進行審判。亦即審判人員曾作為裁判者參加對某一案件的審判活動，而后同一案件又被同一人民法院重新審判，則為排除預斷，該審判人員應當回避。最高法《解釋》第25條第二款規定：“在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員或者獨任審判員，不得再參與本案其他程序的審判。但是發回重審的案件，在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序或者死刑復核程序的，原第二審程序或者死刑復核程序中的合議庭組成人員不受本款的規定的限制。”最高檢《規則》第30條規定：“參加過本案偵查的偵查人員，不得承辦本案的審查、逮捕、起訴和訴訟監督工作。”某檢察院檢查員周某與某化工企業的中層領導吳某是夫妻關系，由于該化工企業改制，作為該企業的中層領導吳某借改制之際，將30萬元的職工補貼擅自挪為自用，購買基金。由于股市突然下跌，購買的基金虧本嚴重，幾乎跌到本金的一半。此時贖回基金損失達到50%。只能等待基金反彈。但是3個月時間過了，基金仍不見反彈。如果此時不歸還挪用的公款，那么吳某就會構成挪用公款罪。于是吳某為減輕罪責，忍痛將基金低價贖回，將15萬元公款交回，但是仍然構成挪用公款數額巨大，且超過3個月。此案件被周某所在檢察院的同級人民法院受理。二審由周某所在檢察院作為公訴人。此時的周某作為吳某的近親屬被檢察院的檢察長作出指令回避。所以回避制度維護了化工廠的利益，使化工廠免受損失。

為了避免影響案件公正處理的因素既成事實，刑事訴訟法制定嚴格的回避程序。回避程序包括：第一：回避權的告知由分別主持各階段訴訟活動的機關行使。當事人、訴訟代理人和辯護人有申請回避的權利。第二：提出回避申請的人對回避范圍內人員自行回避的，可以口頭或者書面提出，并說明理由。口頭提出申請的，應當記錄在案。第三：回避的審查、決定和宣布。公安部《規定》第34條對決定回避的期限作出規定：“當事人及其法定代表人對偵查人員提出申請的，公安機關應當在收到回避申請2日內作出決定并通知申請人；情況復雜的，經縣級以上公安機關負責批準，可以在收到回避申請后5日內作出決定。對駁回申請回避決定的復議，人民檢察院在作出決定后，應當告知當事人。如不服本決定，有權在收到駁回申請回避的決定書后，5日內向原決定機關申請復議一次。公安機關應當在收到復議申請后的5天內作出復議決定書并書面通知申請人。

回避決定一經作出，即發生法律效力，應當回避的人員須立即退出訴訟活動。回避范圍內的人員有法定回避情形之一卻沒有回避的，構成程序違法。在審判階段，第二審人民法院發現或者根據當事人及其法定代理人、訴訟代理人、辯護人的舉報，認為第一審人民法院的審理違反有關回避規定的，經核查屬實，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。

刑事訴訟法的回避制度對保證當事人獲得公平、公正的審判結果意義重大。是我國刑事訴訟法中重要的制度之一。

參考文獻：

[1]北京大學《刑事訴訟法》.

（作者單位：四平供電公司公主嶺供電分公司）