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小保信箱

員工辭職后能否反悔并撤回申請

小 保：

我的好友周某曾在一家公司擔任業務主管。四年前，我經周某介紹進入業務部，并與公司簽訂了為期五年的勞動合同。四個月后，周某因車禍死亡。接任的李某對我百般刁難。我一氣之下向公司遞交了書面辭呈，表示將在一個月后走人。冷靜下來之后，我感到后悔并要求撤回申請。不料，卻被公司拒絕。請問：在公司尚未作出答復之前，我也得為自己的一時沖動埋單嗎？

孫曉婷

孫曉婷：

的確，你必須為自己的一時沖動埋單。

一方面，你無權撤回申請。《勞動合同法》第三十七條關于“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同”之規定，本身意味著勞動者對勞動合同的單方解除權屬于一種形成權，即只要勞動者提前三十日以書面形式作出，并將書面通知送達了用人單位，無論用人單位是否同意，均能發生法律效力。但按照權利與義務相一致的原則，這種單方解除權也是一把“雙刃劍”:只要書面通知送達了用人單位，無論用人單位的態度如何，勞動者均不得撤銷，除非該書面通知雖已經作出但沒有送達用人單位，或者剛剛送達用人單位但其并不知道內情，亦或同意撤回。本案中，正因為你已經將書面辭呈交給了公司，而公司拒絕你撤回，決定了你沒有撤回的權利。由于是你主動，你無權獲得經濟補償金。

小 保

在非全日制單位兼職，遭遇工傷該找誰擔責

小 保：

我同時在一家工廠和一家公司從事非全日制工作，即在工廠、公司的平均日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時，工資按小時計算。兩個月前，我在公司下班后回家時，被他人駕駛的摩托車撞傷，花去醫療費用28200余元。經交警部門認定，摩托車駕駛員負事故的全部責任。由于工廠、公司均沒有為我辦理工傷保險，致使我無法從社會保險部門獲得工傷保險待遇。而工廠、公司又分別推卸責任，甚至認為由于我未經它們許可兼職就業，它們均沒有為我辦理工傷保險的義務。請問：它們的觀點對嗎？

黃春鳳

黃春鳳：

工廠和公司的觀點是錯誤的，同時，公司應當向你承擔工傷賠償責任。

一方面，你的兼職行為并不違法。《勞動合同法》第六十九條第二款規定：“從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。”另一方面，你的情形當屬工傷。《工傷保險條例》第十四條第（六）項規定，“在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”應當認定為工傷。你在下班后回家途中受到交通事故傷害，且摩托車司機負事故的全部責任，無疑與之吻合。再一方面，工廠和公司均應為你辦理工傷保險，且公司必須承擔賠償責任。《工傷保險條例》第二條規定:“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。”即只要有勞動關系的存在，用人單位均具有為員工辦理工傷保險的法定義務。由于你分別與工廠和公司存在勞動關系，也就意味著它們必須同時分別為你繳納工傷保險費。同時，勞動和社會保障部《關于實施〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第一條規定：“職工在兩個或兩個以上用人單位同時就業的，各用人單位應當分別為職工繳納工傷保險費。職工發生工傷，由職工受到傷害時其工作的單位依法承擔工傷保險責任。”鑒于工廠、公司均違反了自身的法定義務，而你所受傷害發生在從公司下班回家途中，故應當由公司按照《工傷保險條例》所規定的項目和標準，向你承擔賠償責任。

小 保

休假職工遭遇傷害，醫療期工資也不能隨意給

小 保：

我是一家公司已有四年工齡的職工。三個月前，我在休帶薪年休假期間外出游覽時，不幸被三條流浪狗嚴重撕、咬傷。經醫院診斷，要求我住院、休息治療兩個月，還出具了相關證明。我及時向公司報告了情況，并獲得了批準。我于醫療期滿回公司上班后，發現公司在我的醫療期內，只是象征性地按200元/月向我發放過工資。而面對我的質疑，公司表示我并非為了工作而受到傷害，且在醫療期內既沒有向公司提供絲毫勞動，也沒有為公司創造任何效益，公司能夠準假，并給我一些工資已屬仁至義盡，我不應該得寸進尺。請問：公司的說法對嗎？

楊淑萍

楊淑萍：

公司的說法是錯誤的。

一方面，公司具有向你支付工資的法定義務。本案涉及到一個醫療期問題，指的是企業職工因患病或非因工負傷停止工作治病休息不得解除勞動合同且必須發放工資的時限。也就是說，即使員工屬于非因工受傷而需要治療，企業照樣具有在一定期限內必須向員工發放工資的義務。這對于你同樣不能例外。而《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》第三條規定：“企業職工因患病或非因工負傷，需要停止工作醫療時，根據本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫療期：（一）實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月……”與之對應，鑒于你在公司的工作年限為四年，可以享受三個月以下的醫療期。可你根據醫院出具的證明，經向公司請假、批準后，實際上只使用了2個月的醫療期，表明并沒有超出規定限額，因而公司不能以你未提供絲毫勞動等任何理由，推卸向你支付工資的義務。另一方面，醫療期的工資金額不能由公司說了算。《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》第五條規定：“企業職工在醫療期內，其病假工資、疾病救濟費和醫療待遇按照有關規定執行。”而《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第五十九條指出：“職工患病或非因工負傷治療期間，在規定的醫療期間內由企業按有關規定支付其病假工資或疾病救濟費，病假工資或疾病救濟費可以低于當地最低工資標準支付，但不能低于最低工資標準的80%。”即公司行使自主權的底限，只能是等于最低工資標準的80%，其只按200元/月向你發放，顯然與之相違。

小 保

職工違法“跳槽”并釀成損失，單位也不得扣押檔案

小 保：

我是一家公司唯一的技術指導工。三個月前，因另一家單位向我拋出了“橄欖枝”，向我承諾高工資、高福利、高待遇，加之我覺得在該單位的發展前景遠比公司要好得多，遂向公司提交了書面辭呈，要求立即解除尚有三年到期的勞動合同。因被公司斷然拒絕，我便甩手而去。誰知，此后公司卻扣押了我的檔案，理由是我沒有提前30日通知而離職，屬于違法解除勞動合同，尤其是我的突然辭職，已經使公司停產9天，造成13萬余元的直接經濟損失，我不對此作出賠償，自然別想辦理檔案轉移手續。請問：公司的做法對嗎？郭桂珍：

郭桂珍

雖然你系違法“跳槽”并給公司造成了損失，但公司也不得扣留你的檔案。

《勞動合同法》第三十七條、第九十條分別規定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。”“勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。”即在你沒有提前30日辭職，并在客觀上已經造成公司停產損失的情況下，公司的確有權要求你賠償損失。但這并不等于公司為獲得賠償便可以不擇手段，而是照樣應當進行協商，如果不能達成一致，則可以通過仲裁、訴訟等正當方式來解決。公司以扣押檔案相要挾，堅持如果你不作出賠償，就別想辦理檔案轉移手續，無疑由于屬于“以毒攻毒”式的維權而為法律所禁止，也違反了自身的法定義務。因為《勞動合同法》第五十條還指出：“用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。”《企業職工檔案管理工作的規定》第十八條也明確：“企業職工調動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應由職工所在單位在一個月內將其檔案轉交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動（組織人事）部門。職工被勞教、勞改，原所在單位今后還準備錄用的，其檔案由原所在單位保管。”《關于固定工簽訂勞動合同有關問題的函》同樣表明，用人單位與職工解除勞動關系后，應及時將職工檔案轉到職工新的接收單位;無接收單位的，應轉到職工本人戶口所在地。也就是說，不管勞動者以何種方式離開用人單位，是否具有正當理由、是否給用人單位造成損失，用人單位均具有及時將其個人檔案轉出的義務。公司固執己見的結果，只能是兩敗俱傷：你要承擔違法解除勞動合同的賠償責任，公司也應對扣押你的檔案所導致的損失給予賠償。

小 保

酒后鬧事被治安拘留，公司能否單方解除勞動合同

小 保：

半個月前，我因為酒后喪失理智，而蠻不講理地在一家酒店打、砸鬧事。之后，我雖然為自己的行為深深后悔，并主動前往酒店賠禮道歉、賠償損失，但仍被公安機關根據《治安管理處罰法》的有關規定，處以拘留10天的治安處罰。拘留期滿釋放后，我立即回到公司準備上班，但卻被告知我已經被公司解聘。理由是我被拘留期間，不僅影響了公司形象，還耽誤了工作，其當然有權單方解除與我的勞動合同。盡管我一再苦苦哀求，可公司就是固執己見，甚至對我索要賠償金的請求，也一口拒絕。請問：公司的做法對嗎？

熊梅芳

熊梅芳：

公司的做法是錯誤的。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動合同。根據《勞動法》第二十五條之規定，用人單位因勞動者“犯錯”而有權單方解除勞動合同的情形，僅僅限于勞動者“嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度”“嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害”“被依法追究刑事責任”等三種，《勞動合同法》第三十九條也有相似的內容。與之對應，很明顯，你的情形并不在前兩種之列。那么，是否屬于“被依法追究刑事責任”呢？答案也是否定的，因為治安拘留是指公安機關對于違反了行政法律規范、尚不構成犯罪的公民，所作出的在短期內限制其人身自由的一種處罰措施。《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第二十九條也指出：“勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可依據勞動法第二十五條解除勞動合同。‘被依法追究刑事責任’是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動合同。”正因為你雖然也被限制人身自由，雖然在一定程度上影響了公司形象，甚至耽誤了公司的工作，但畢竟沒有經過法院審判或檢察院提起公訴，處罰只是由公安機關根據《治安管理處罰法》所作出，性質上并不屬于犯罪而屬于治安拘留，決定了公司據此解除勞動合同的行為是違法的。另一方面，公司必須承擔賠償責任。《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”即如果公司固執己見，拒絕收回成命，則因其行為屬于違法解除勞動合同，而必須承擔對應的賠償責任。

小 保

大學生勤工助學受傷，單位雖無義務辦理工傷保險但也得賠償

小 保：

我是一名在校的大三學生。由于家境不好，為了減輕父母的經濟負擔，我從大學一年級起，便堅持勤工助學，利用課余時間及休息日，在學校附近的一家大型酒店做服務員。兩個月前的一個周日，因為地滑，我在端菜時不慎滑倒后，被滾湯和熱油燙傷，并花去5000余元醫療費用。可面對我的賠償請求，酒店卻以我是大學生，尚不具備勞動者資格，其與我之間不存在勞動關系，因而其沒有為我辦理工傷保險義務，我自然無權要求其承擔包括工傷賠償在內的任何責任。請問：酒店的說法對嗎？

齊 蕾

齊 蕾：

酒店的說法是錯誤的，其雖然沒有為你辦理工傷保險的法定義務，但其仍然必須從雇傭關系角度，向你承擔民事賠償責任。

盡管《工傷保險條例》第二條規定用人單位具有為職工辦理工傷保險的法定義務，甚至第二十九條還明確指出：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業病進行治療，享受工傷醫療待遇。”但值得注意的是，它們指向的對象只是“職工”，即與用人單位存在勞動關系的勞動者。而《關于貫徹執行<勞動法>若干問題的意見》第十二條規定：“在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。”也就是說，雖然你已經為酒店提供了勞動，可由于你的身份仍是學生，目的只是利用業余時間勤工助學，并非勞動法意義上的就業，決定了酒店的確無需為你辦理工傷保險，你也無權要求給予工傷保險待遇。但是，這并不等于酒店便可以推卸責任，你則只能對自己所受到的傷害埋單。相反，酒店必須從雇員受害人身賠償的角度，向你賠償全部損失。因為《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條、第十一條中分別規定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。”“‘從事雇傭活動’，是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的，應當認定為‘從事雇傭活動’。”正由于你不管怎樣也不能被剝奪系酒店雇員的身份，而你確實是在端菜時因為地滑摔倒后被滾湯和熱油燙傷，即當時系從事酒店所安排的工作，當屬“從事雇傭活動”，決定了酒店照樣難辭其咎。

小 保

員工未及時索回押金，單位也不得以逾期為由拒付

小 保：

我入職到一家公司時，公司為防止我“跳槽”，曾收取過我一個月的工資5000元作為押金，并言明在合同期滿后退還。我考慮到找個適合自己的工作不易，雖不情愿卻又不得不答應。由于期滿離職之時，我一時沒有找到押金收據，而公司堅持必須憑收據退款，以至于未能辦理退款手續。之后，因我隨男友在遙遠的外地工作，且平時工作較忙，而一直無暇顧及退款。近日，我借出差之際重返故地，曾持找到的押金收據要求公司退款，但公司卻以我已超過一年，當屬“過期作廢”為由拒絕。請問：公司的說法對嗎？

喬麗珍

喬麗珍：

公司的說法是錯誤的。

雖然《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條規定：“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。前款規定的仲裁時效，因當事人一方向對方當事人主張權利，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在本條第一款規定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續計算。”而本案中，似乎由于你沒有中斷事由，也不存在不可抗力，自然只能“過期作廢”。其實不然：一方面，公司向你收取押金的行為違法。《勞動合同法》第九條規定：“用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物。”《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第二十四條也指出：“用人單位在與勞動者訂立勞動合同時，不得以任何形式和勞動者收取定金、保證金（物）或抵押金（物）。”即公司的行為明顯與之相違。而《民法通則》第五十八條第（五）項指出，違反法律規定的民事行為，從一開始時起便沒有任何法律約束力，也不能隨著時間的推移而產生法律效力。另一方面，退回押金并不受時效限制。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第五條規定：“勞動者與用人單位解除或者終止勞動關系后，請求用人單位返還其收取的勞動合同定金、保證金、抵押金、抵押物產生的爭議，或者辦理勞動者的人事檔案、社會保險關系等移轉手續產生的爭議，經勞動爭議仲裁委員會仲裁后，當事人依法起訴的，人民法院應予受理。”其中在規定返還押金屬于勞動爭議的同時，并沒有作出時間限定，即押金爭議不適用仲裁時效，勞動者可以隨時索回。

小 保

試用期滿，確實仍需“繼續考察”也不得再次試用

小 保：

我與一家公司簽訂為期一年的勞動合同時，約定試用期為一個月。如今，試用期已經屆滿，但公司提出，盡管我在試用期內對工作非常努力，具有一定潛質，但從綜合考評結果上看，尚不具備一般員工所應具有的必備要件，與公司的要求也存在較大的差距，出于“繼續考察”需要，表示要延長我一個月試用期。我雖然承認自己確實存在不足，但基于試用期的工資只有同崗位正式工的50%，尚不夠自己的日常開銷而拒絕。可公司卻固執己見。請問：公司的做法對嗎？

李玉萍

李玉萍：

公司的做法是錯誤的。

一方面，《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第十九條規定：“試用期是用人單位和勞動者為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。”而就試用期的具體時間確定，《勞動合同法》第十九條指出：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”與之對應，你的試用期只能為一個月。即不管公司是基于什么原因或理由，也不管該原因是否客觀、理由是否成立，都意味著其延長你一個月試用期的決定，不僅違反了“只能約定一次試用期”之規定，而且在總時間上也超過了一個月。同時，《勞動合同法》第三十九條第(一)規定：勞動者“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位可以解除勞動合同。也就是說，如果你確實不符合錄用條件，公司也只能接受或者解除勞動合同，而不得以繼續考察為由擅自延長試用期限。要是公司固執己見，你則有權根據《勞動合同法》第八十三條之規定維權，即：“用人單位違反本法規定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。”另一方面，《勞動合同法實施條例》第十五條規定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。”你的工資只有同崗位正式工的50%，明顯與之相違。這也就意味著你有權要求在不低于當地最低工資標準的前提下，要求公司補齊差額。

小 保

（以上8則問答來件由江西省興國人民法院顏東岳解答）

注：以上解答若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。