簡論刑法中法條競合的類型與適用原則

侯俁熙

摘 要：法條競合指一個犯罪行為同時觸犯數個具有包容關系的具體犯罪條文，依法只適用其中一個法條定罪量刑的情況。法條競合是因法律規定出現的一種特殊競合模式，法條競合的類型也多樣，在實務中出現法條競合應該如何適用，都是亟待解決的問題，根據現有理論，本文通過實務工作對此問題試做論述。

關鍵詞：法條競合；包含交叉；處理原則

因法律的特殊規定，法條中出現一種特殊的競合模式即法條競合，法律的規定導致實務中在適用法律上產生了一定的爭議，關于同一種行為類型是按照哪一法條進行定罪，現實中存在較大爭議，理論界也說法不一，筆者從事了一段時間的實務工作，工作中也存在不少類似情況，為找到解決問題的方法，根據許多現有理論，筆者試闡述自己的觀點，表述自己在實務中遇到此類問題的解決方式。

一、法條競合的涵義

法條競合又稱法規競合、規范競合、法律競合，是指由于法律對犯罪的綜合規定，一個犯罪行為同時觸犯數個相互存在著的整體或者部分包容關系的《刑法》分則條文，只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。典型的如《刑法》第127條（盜竊槍支彈藥罪）與第264條（盜竊罪）、第140條（生產、銷售偽劣產品罪）與第141-148條（生產、銷售假藥、劣藥等特定偽劣產品罪）、第224條（合同詐騙罪）同第266條（詐騙罪）、第266條（詐騙罪）同第279條（招搖撞騙罪）等。

從法律規定可以看出法條競合的條款不在少數，也是實務中較為常用的條款。但盡管存在法條競合，對于一個犯罪行為來說，只能構成一罪。為了穩、準、狠地打擊犯罪分子，更好地保護國家和人民的合法權益，對法條競合的條文如何確定罪名這一問題，頗有研究的必要。

二、法條競合的類型

（1）特別關系：一定的刑罰法規，對其他法規處于特別關系時，依特別規定優于普通規定的原則，此時僅適用特別規定，內有兩種情況：一為普通刑法和特別刑法的關系；二為普通刑法本身上的特別關系。

（2）補充關系：基本的法條與其補充的法條競合時，依基本規定優于補充規定的原則，只應受基本規定的支配。

（3）吸收關系：乃一犯罪事實之內涵，當然包含另一犯罪事實之內涵者，則后者已包含于前者，故為前者所吸收。吸收之情形如下：①實害行為吸收危險行為。例如行為人以加害生命恐嚇他人，而該當于恐嚇罪，其后，果真將他人殺害，則又該當于殺人罪，此時僅論以殺人罪即為已足。②高度行為吸收低度行為。例如既遂罪吸收陰謀、預備、未遂罪。在共犯則正犯吸收從犯、教唆犯，教唆犯吸收從犯。又重行為吸收輕行為，例如偽造貨幣行為吸收行使偽造貨幣行為。③必然附隨行為之吸收。例如偽造文書、有價證券罪吸收偽造印章、印文罪。

（4）擇一關系：不得兩立的兩個刑罰規定，只能適用其一，而排斥他者，例如為他人處理事務，意圖為自己利益而為違背其任務的行為之背信罪，與意圖為自己不法所有，侵占自己持有他人財物之侵占罪，由于侵占行為當然含有背信的性質，則如該行為已合于侵占之具體規定時，只能擇侵占罪處罰。德、日學界多數傾向于否認擇一關系之存在，但是臺灣的刑法學界因認為擇一關系乃不屬于特別關系、補充或吸收關系，但仍同時有數法條可茲適用之際，依刑法立法之目的而選擇其一最適當者加以適用，以免有一罪兩罰之不合理現象，故仍多持肯定見解者。

三、法條競合的處理原則

1.存在爭議的原因

在實務中困擾法律工作者的難題就是對出現法條競合情況下的處理原則問題，因為我國法律在制定特殊法條的時候出現了輕法定刑的現象，而在國外的刑事立法中，特別關系存在兩種類型：一是基本類型與加重類型；二是基本類型與減輕類型。不僅如此，加重類型必然是違法加重或者責任加重乃至二者均加重；減輕類型也必然是違法減輕或者責任減輕乃至二者均減輕。所以在德國、日本立法完全是按照罪刑相適應原則設置特別法條的。

重法論的學者如張明楷教授認為：“我國刑法分則設置特別法基本上是沒有‘章法的，存在特別法條原本應當規定重法定刑實際上卻規定了輕法定刑的現象”。

但周光權教授不認同張明楷教授的觀點，認為我國刑法設置并非沒有章法，只是因為特別法所規范的行為比較常見，而且一般犯罪數額較大，如果起行點較低會擴大打擊面。

有的學者批評重法論的“沒有章法的特別法惟輕”，認為我國的立法是一種典型的立法，也就是一種大多數的立法，考慮的一般正義要求，能夠使多數案件時公平合理的，即使個別案件存在放縱犯罪的情形，也是符合刑法的制定理論和效果的，刑法本身就是最為嚴厲的處罰，只有達到一定的標準才適宜動用刑法的威懾力，只要對多數人產生威懾力就起到了刑法的作用，刑法不是面面俱到，典型立法也優于特別立法。

2.不同學者的處理原則

張明楷教授認為，一個行為同時符合同一法律的普通條款與特別條款規定的犯罪構成時，應依具體情況與法律規定，分別適用特別法條優于普通法條、重法條優于輕法條的原則。在法律明文規定按重罪定罪量刑和法律雖然沒有明文規定按普通法條規定定罪量刑，但對此也沒作禁止性規定，而且按特別法條定罪明顯不能做到罪行相適應時，按照重法條優于輕法條的原則定罪量刑。

不贊成重法論的學者認為不論何種情形，均應堅持特別法條優先，因為特別法條的效力始終要優先于普通法條，因為它們的效力不是由法條的輕重來決定的，特別法條是因適應時代的變化和大眾的觀念改變而制定的，其具有存在的意義，特別法條輕于普通法條在法理上是可以存在的，對于制定法律的人來說，其必要經過各種復雜的考量，如果隨便適用不同原則，很同意使特別法條喪失其制定的意義，與立法者的精神相違背。

筆者認為二者的觀點在實踐中都存在其適用的空間，但在實踐中也存在其理論的漏洞，也是二者相互之間無法說服對方的原因，例如，詐騙罪5000元入刑，合同詐騙罪20000元入刑，那么很多學者認為同樣是詐騙，如果采用合同的方式即使詐騙了5000元則不夠罪，而采用普通的方式則要受刑法的處罰，這是一種不公平。所以無論采用何種適用原則總會出現不公平的現象，筆者認為這必然是法律規定中出現的漏洞，而非有的學者所說的法律規定沒有任何不適宜，筆者認為當特別法與普通法存在包容關系時，除法律另有規定應該嚴格適用特別法優于普通法，這時特別法是嚴格的從普通法中分離出來的，如果采用重法優于輕法的原則有可能導致特別法的完全架空，不符合法律規定的本意。當特別法與普通法存在交叉關系時，筆者認為這并不是真正意義上的特別法與普通法，即使適用重法優于輕法的原則也不可能導致法條的架空，因此此種情況筆者認為并不排斥重法優于輕法原則的適用。