淺談個人信息之商品化

方佳晶

摘 要：直接與間接個人信息在商品化機理和保護路徑上存在較大差異。直接個人信息商品化就是傳統意義上的人格權商品化，其機理類似于商標之品牌功能；通過從精神損害賠償到財產損害賠償之發展，其二元利益構成得到明確承認，直接個人信息保護路徑應適用財產規則實現權利。間接個人信息商品化之機理在于其具有消除“不確定性”、識別目標之效用；為平衡人格權益保護與信息自由，間接個人信息保護路徑應運用責任規則與候補性合同規則，遭遇被動商品化時一般須訴諸精神損害賠償。

關鍵詞：個人信息；直接個人信息；間接個人信息

一、直接與間接個人信息之劃分

1.個人信息之界定

法律概念之明確通常有三種方法：概括主義、列舉主義和例示主義，個人信息之界定多采概括或例示，但無論哪種均強調個人信息之直接或間接識別性。采概括者如德國《聯邦個人信息保護法》，“個人信息是指任何關于得識別或可得識別自然人的屬人或屬事的信息”；采例示者如我國臺灣地區“個人資料保護法”規定，“個人資料：指自然人之姓名、出生年月日、國民身份證統一編號、護照號碼、特征、指紋、婚姻、家庭、教育、職業、病歷、醫療、基因、性生活、健康檢查、犯罪前科、聯絡方式、財務情況、社會活動及其它得以直接或間接方式識別該個人之數據”。個人信息作為得識別或可得識別、直接或者間接識別個人身份之信息，其“可識別”與“可得識別”性、“直接識別”與“間接識別”性，正是直接與間接個人信息劃分之依據。

2.直接與間接個人信息之外延

筆者認為以上外延劃分存在問題，直接個人信息識別特征應當具一定“外顯性”，強調一般民眾運用一般手段即可識別，身份證號碼、社會保險號碼雖具唯一性但缺乏外顯性，一組數字如果不與其他信息串聯比對特別是與姓名相結合往往不具識別價值，識別時尚須信息數據庫或者其他個人信息之印證，所以宜歸為間接個人信息。同樣如指紋信息、DNA信息雖與信息主體具唯一對應性，因須特殊識別主體或手段，同樣不應歸于直接個人信息。一般來說，直接個人信息只包括個人姓名、肖像、特殊身體形象、等，剩余信息一般屬于間接個人信息。直接個人信息對應著傳統精神性人格權；而間接個人信息權益“應屬于一般人格權”。雖然所有個人信息都同信息主體之人格尊嚴具有重要關聯，蘊含人格利益，但在面對“商品化”時，直接與間接個人信息存在較大差異，這正是劃分之價值所在。

二、直接個人信息商品化之機理：“名人就是人格化的商標”

有學者指出，隨著消費社會的到來，商品客觀價值日益“同質化”，通過商業符號化來增加主觀價值，成為企業參與競爭的重要策略。“諸如肖像、姓名等人格特征如商標標識一樣，通過宣傳、使用，可在其身份特征的本義之外，建立起純屬產權排斥本義的‘消費符號。名人人格也是馳名符號，它的各種特征也可以用作商標，成為商家壟斷市場壓抑競爭的利器。就其商標化的人格（醒目的消費符號位置和無期限的商品化權能）而言，也可以說，名人就是人格化的商標”。

人格權商品化一般發生于名人身上，以暗示其對該商品或服務的支持，其所適用的只是直接個人信息充任“第二商標”的情形。人物的名氣越大，轉化為財產利益的可能性就越大，越有可能為他人所侵害，法律的保護也就愈加必要；而非知名人物的商業開發價值很低，其難以起到符號的甄別和顯示作用、為商家帶來直接經濟利益少，侵害的幾率也小，以至于有些學者根本不承認普通民眾擁有人格權商品化。筆者認為，直接個人信息商品化屬人人有份，只是由于條件限制普通人未能實現出來而已。

三、間接個人信息商品化之機理：“消除不確定性”之效用價值

在網絡出現以前，名人許可商家在商品或服務的宣傳推銷中使用其姓名及肖像就是最典型的個人信息商品化，而在計算機和網絡出現后，個人其他信息如消費偏好、個人網絡消費行為紀錄、手機號碼及電子郵件地址等個人信息可被商家用于商品或服務個性化推銷，使個人信息商品化的現象越來越普遍。間接個人信息不能充當“第二商標”，其商品化機理何在？

個人信息商品化應當遵循信息產品的一般規律。信息經濟學上，“信息運動過程中出現的信息在量上、質上和價值上的遞增變化，即為信息發生效用”。信息的量“不是指信息內容的多少，也不是指信息符號的多少，而是指信息能夠消除‘不確定性功能的大小”；信息在質上的效用是指“信息的效用發生變化，即信息滿足受信者需要程度的增大”；信息在價值上的效用是指信息的使用價值和價值。信息的效用發揮具有累積性、間接性和時效性等特征。在“主體識別”、“消除不確定性”上，間接個人信息可以幫助信息利用者找到自己的目標：或者直接指向目標客戶、目標消費群、目標研究樣本（如基因科技），甚至實施犯罪的“目標獵物”；或者通過逆向運用排除某一群體（如保險歧視、就業歧視、區別定價等）間接鎖定目標。另外，對于間接個人信息，其財產價值可能還表現在予以披露、利用目標群體的“窺私欲”、“好奇心”等用于增加圖書銷售，增加網絡點擊率、收視率等，但從廣義而言，這種營銷作用機理同樣是用于消除識別上的“不確定性”鎖定目標。

當然，當信息作為一種資源，其實現效用的過程需要具備一定條件：首先要通過信息積累，只有當大量零散的、片面的、互不關聯的資料、數據、消息聚集在一起并達到一定的數量時，才形成為真正意義上的信息資源；其次，信息的效用必須通過有序化來實現，否則，聽任雜亂無章、真偽難辨的各種信息到處泛濫，不但無助于信息資源的開發利用，反而會造成信息污染；第三，信息的效用必須通過深層次的開發，即經過加工、處理、分析、綜合、形成高質量的信息產品。個人信息每一次經過加工和處理，其針對性和消除不確定性的能力就越強，信息就越有價值。商業發展，需要一定數量個人信息資源，目前商家對個人信息的收集與處理格外重視，由其加工處理形成的數據庫往往被作為商業秘密成為公司資產之一部分。由于這些個人信息數據庫具有很高的商業價值，可被用作市場營銷和個性化服務，因此，越來越多的專門從事買賣、處理這些個人信息的中間商開始形成，個人信息交易已成為信息時代的一個重要產業，信息收集、處理、利用者的商業秘密、數據庫權益與信息主體個人信息自決權、隱私權的沖突也就不可避免。