試析保薦人法律制度

盧珊

摘 要：之所以設立保薦人制度是旨在保護投資者特別是廣大中小投資者的合法權益，提高發行人質量，是我國證券發行、上市制度改革過程中的一次變革，目的在于推動資本市場和從業人員牢固樹立責任意識、誠信意識，真正盡到對發行人申請上市發行盡職推薦、持續督導、及時披露重要信息，發揮市場中介組織對發行人約束制約，從源頭上提高上市公司質量，維護市場穩定。保薦人制度對發行上市的公司應當承擔的責任進行了規定，明確了責任落實和責任追究制，為證券市場的持續穩定發展，勾勒出了一個基本制度框架，并隨著實踐的加深，對出現的問題進行了不斷地完善。

關鍵詞：保薦人；監督管理；證券市場

一、保薦人制度概述

保薦人制度，是指由保薦人對上市發行人進行專業的推薦和輔導，核實發行、上市文件中所記載資料的真實性及完整性；協助發行人履行法定的信息披露義務、規范運作，并在發行人證券發行上市后的一定期間內對其推薦行為承擔相應的法律責任。

保薦人制度起源于英國的二板市場AIM（Alternative Investment Market）市場，隨后，美國NASDAQ市場、中國香港GEM市場等也相繼引入該制度。保薦人制度的建立源于二板市場存在的高度信息不對稱和高風險特征，目的在于保證上市公司信息披露的質量，增強上市公司信用，保障市場穩健運行。

創業板的保薦人制度與主板相比最明顯的區別在于兩方面：

（1）申請成為保薦人必須在公司性質、業務經驗、規模及人事（主管和助理主管的專業資格和從業經驗）等方面符合創業板上市規則中的相應規定，經聯交所審批后方可列入保薦人名冊。

（2）保薦人的主要職責包括對新申請人的職責和對上市發行人的職責，其中對申請人的職責與主板的規定相似，對上市發行人的職責則屬新增項目，這部分內容正是創業板保薦人責任加重的體現。其具體規定是：在新申請人上市當年的余下時間及其后的兩個財政年度繼續當任顧問，期間所負主要職責包括：①作為證交所與上市發行人的主要溝通渠道并處理證交所提出的有關該上市發行人的一切事宜；②對照發行人的業務目標聲明及盈利預測（如果有），與發行人定期回顧發行人的營運表現和財務狀況，決定是否需要作任何公告；③對根據《創業板上市規則》刊發的所有公告、上市文件、通函以及發行人的年報、年度帳目、半年報告及季報在刊登之前進行復核；④確保發行人董事會所有新獲委任者了解他們根據《創業板上市規則》及其他適用的法律法規所負責任的性質，以及他們對股東、發行人的債權人所負責任的一般性質。

二、我國保薦人制度的完善建議

保薦人制度的實施在我國也近10年了。期間，雖然該制度在一定程度上對國家的初期不成熟的證券市場的健康穩健的運行起到了關鍵性的作用，但是由于該制度自身以及我國市場經濟發展的不完善同時缺乏相關的強有力的法律、法規作為支撐，使得在實踐中暴露中眾多的問題。

1.健全保薦人制度法律法規制度體系

一個完善的證券法律體系應包括四個層次：一是全國人大常委會頒布的法律，它是整個證券法律體系的核心；二是國務院批準并頒布的行政法規；三是中國證券監督管理委員會頒布的行政規章；四是行業自律性規范。

目前我國現行的證券法律體系不健全，單獨制定的法律只有《證券法》，并且與之相配套的實施細則和相關法律不夠完善。建議作為立法機關全國人大常委會應當將保薦人制度相關重大的制度、行業準則上升為國家法律，對保薦人制度予以單獨立法，制定《中華人民共和國保薦人法》，以確保整個證券市場的健康發展。現行的《證券發行上市保薦業務管理辦法》和《保薦人盡職調查工作準則》權威性以及位階較低，且存在不完善之處，不足以對整個證券市場起到規制作用。但由于其法律地位不明確，證監會的有關監管措施尤其是處罰措施始終很難納入我國現有的法律框架之內并且給予相對人必要的救濟，因此應當進一步明確證監會的法律地位，規范證券市場的運行。

2.提高保薦代表人入市標準，完善保薦代表人結構

保薦代表人應當具有較強的金融專業知識以及相應的所屬行業豐富的職業經驗，同時也應當具有良好的職業道德以及優良的職業誠信記錄。現階段，我國保薦代表人資格取得依然是通過專業的保薦代表人資格考試，這對其專業理論知識有著較高的要求，同時也能在資格考試中得到很好的體現。但是，相對理論知識而言更為重要的專業實踐技能、職業經驗、職業道德操守和從業誠信記錄等，并不能在保薦人資格考試中體現。

對于一級市場的證券發行及上市公司質量的審核的重要性使得保薦代表人的職責十分重大，因此我國應該針對不同的人群、不同的版塊、不同的行業進行劃分，同樣的對于保薦代表人的從業年限以及工作經歷等劃分等級分開選拔。

我國現行的保薦代表人遴選機制，重點考察的是保健代表人的金融知識以及法律知識，對于其自身的實踐技能性考察、對上市后的公司持續性監督風險控制、自身的從業經驗的積累以及自身職業道德考察并沒有得到很好的重視。使得現階段我國的保薦代表人知識理論和從業經驗二者不能很好的結合，不利于提高我國保薦代表人的整體職業素質。相對保薦代表人而言衡量其一個重要的標準亦是核心要素是對證券發行以及上市公司的全局把握、專業技能判斷和誠實守信的職業道德，因此我國的保薦代表人資格考核標準以及選拔標準需要重新認證以及改革。

3.保薦人責任期限的增加

《證券發行上市保薦業務管理辦法》以及其他有關法律、法規的規定，保薦人的責任期限是申請上市的公司在申請上市階段開始至該公司上市的當年的余下期間和當年度剩余期間開始計算其后的兩個完整的會計年度；證券申請發行上市階段直到證券上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年度；若上市公司定向增發或者發行可轉換公司債券，則保薦人的任期又有所不同。從上述規定現階段我國保薦人任職期限較短，保薦人以及保薦代表人在對上市公司持續監督的職能沒有很好的施展。保薦人任期的延長能夠加強其對上市公司持續監督的職責，能夠更有效的促使保薦人認真履行自己的法定職責。

延長保薦人任期能夠使一級市場以及上市公司在上市期間保薦人能夠對上市公司以及二級市場的證券交易實時關注，時刻了解上市公司以及二級市場的情況，對于二級市場的健康穩健發展能夠起到關鍵作用，更能較低市場交易所帶來的風險。

參考文獻：

[1]馬玥.淺談保薦制度存在的弊端及其思考——平安證券領史上最嚴罰單的警示[J].法制與社會，2014，（2）：41-42.

[2]何以.我國保薦人制度存在的問題及其完善[J].江西社會科學，2012，（2）.