未經員工確認的考勤不能作為單位扣發獎金的依據等

陳小鳳等

未經員工確認的考勤不能作為單位扣發獎金的依據

吳律師：

我是一家公司的職工。因我看不慣車間主任的家長式作風，曾數次與其頂撞，致使彼此關系不融洽，其甚至多次揚言讓我“等著瞧”。近日，我用工資卡查閱上月工資，發現比以往少了200元，遂找公司詢問，卻被告知是因為我在上月有過兩次遲到、兩次早退記錄，公司按照規章制度，扣除了我的全勤獎。因我清楚記得自己根本沒有相應行為，遂要求公司出具我遲到、早退的證據。公司隨即向我出示了車間的考勤記錄，而該記錄只是由車間主任獨自填寫，并沒有包括我本人在內的任何人簽字確認。請問：公司能夠將此作為扣發獎金的依據嗎？

讀者：曾心藍

曾心藍讀者：

公司不能將此作為扣發獎金的依據。

一方面，公司必須就考勤的真實性承擔舉證責任。《勞動爭議調解仲裁法》第六條規定：“發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》第十三條也指出：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。”《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第六條同樣規定：“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任?！闭捎诠疽阅氵t到、早退為由扣發全勤獎的行為，減少了你的勞動報酬，而你認為自己遲到、早退的情況并不存在，公司自然也就必須對此承擔足以證明事實存在的舉證責任。另一方面，考勤記錄不能作為公司的扣付依據?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據的若干規定》第二條第二款規定：“沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”也就是說，雖然公司有考勤記錄為憑，但由于它只是出于車間主任一人之手，尤其是沒有任何人加以見證和確認，明顯具有很大程度上的主觀隨意性，更何況你與車間主任的關系并不融洽，甚至其曾揚言讓你“等著瞧”，即不能排除存在報復的可能，決定了所記載的情況未必就是事實，在此情況下，如果公司沒有其它證據加以佐證，無疑屬于“證據不足以證明”你有過遲到、早退，因而只能“承擔不利后果”。

吳律師

員工私下采購病死豬肉牟利，老板雖不知情也得擔責

吳律師：

我是一家連鎖餐館的老板，一周前，三名顧客在我處用餐后，因食物腐敗變質而出現急性食物中毒，并花去4300余元醫療費用。由于餐館所有食材的采購，有著嚴格的渠道和安全標準，根本不可能出現腐敗變質現象，我堅信問題一定出在內部員工身上。在我一再追查之下，我雇傭的店長李某在證據面前，不得不承認其為謀取私利，利用負責采購食材的便利，撇開定點供應商，擅自從不法商販處低價購入病死豬肉，再按高價進行報賬。請問：面對顧客的索賠，我能否讓他們直接找李某擔責？

讀者：康曉燕

康曉燕讀者：

雖然造成顧客的損害直接源于李某，但你面對顧客的索賠，照樣必須承擔賠償責任。

一方面，從消費角度上看，《消費者權益保護法》第十八條、第四十九條分別規定：“經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。”“經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金?！奔椿诮洜I者對其雇工具有管理、教育的義務，而顧客的消費活動只是針對經營者，而非直接與員工發生關系，決定了經營者必須對其雇員的行為承擔經營風險，哪怕提供商品或者服務不合格的原因是由于雇員所導致、損害是因為雇員的故意或者過失所造成，直接承擔責任的主體，也只能是經營者，而非雇員。為此，對顧客承擔責任的主體，自然也只能是你。另一方面，從侵權角度說看，《侵權責任法》第三十五條規定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條第一款也指出：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。”也就是說，只要形成勞務關系（雇傭關系），哪怕是提供勞務的一方（雇員）在履行職責過程中故意造成他人損害，而受害人向接受勞務的一方（雇主）主張權利，接受勞務的一方（雇主）也不得推卸責任，而只能在先行賠償之后，再向提供勞務的一方（雇員）追償。這對于你也不能例外。

吳律師

年薪就是每年一次性付清嗎

吳律師：

我在一家公司從事管理工作已經兩年多了，從今年1月1日起，經公司與我協商，勞動報酬由原來的月薪改為年薪，每年26萬元。但前一個時期，我的母親被醫院診斷為肺癌，至今已經花掉了我所有的積蓄，而公司今年以來一直未向我支付過任何工資。為解燃眉之急，我向公司正式提出先向我支付部分工資的申請，卻遭到拒絕。公司領導給予我的答復是，既然是年薪，就必須要到年末時才能一次性付清。請問：年薪必須要到年末時才能一次性付清嗎？我是否可以提前領取部分工資？

讀者：蘇明

蘇明讀者：

在回答你所咨詢的這個問題之前，必須要弄清楚什么是年薪。

年薪是一個人工作一年的總收入。一般來說，年薪包括年度固定工資、年度效益工資、長期效益獎勵、社會保險、職工福利、職務消費等。

年薪是實施激勵的基本保證，是以年固定報酬額為基數分月發放的報酬，在形式上等同于月薪。那么，為什么要對管理者發放年薪呢？一是管理者也是勞動者，因而管理者理當也應在勞動力市場上對其所擁有的勞動力產權中的收益權能進行實現。實現的方式應該等同于其他職工的報酬收入；二是企業收益要在一定的會計期間結束后才能產生，而在此期間，管理者需要基本生活資料以維持他的勞動能力，這樣也必須按月獲得報酬收入；三是每個人都有規避風險的傾向，管理者也不例外。否則管理者很可能放棄與所有者合作，或者降低努力水平。它的多少要以報酬為基礎的雙目標公平激勵模型出發，綜合考慮內部公平、外部公平、經營者期望值和企業期望值四個因素。所以這種報酬約定既與經營目標有關，又不受經營目標好壞的影響，與經營目標有關是因為年薪也是基于經營目標制定的，不受影響是指不論經營目標實施的效果如何，基本年歉如數如期給予。

由此可以看出，蘇先生所在的公司認為年薪就是每年一次性給付的觀點，是對年薪的望文生義，是一種曲解和誤解。我國《勞動法》第五十條明確規定：“工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資?！薄豆べY支付暫行條例》第七條也指出；“工資至少每月支付一次，實行周、日、小時工資制的可按周、日、小時支付工資。”這也就是說，無論何種工資形式，均必須“按月支付”或“至少每月支付一次”。事實上，要求工資按月支付并不排斥企業實行年薪制，只是要求對實行年薪的職工也必須按月預付一部分工資，剩余部分可以年終獎金的方式支付。

蘇先生在為公司工作，家中又遇到母親患病這一特殊情況。對于公司來說，無論是于情于理，還是于法，都應當及時向蘇先生支付部分工資。

吳律師

公證處辦的房地產抵押登記是否有效

吳律師：

我是案件當事人，近日收到法院郵寄來的訴訟材料，里面有一份在公證處辦理的房地產抵押登記手續。我認為，房地產抵押登記應是在房地產管理部門辦理，怎么公證部門也能辦理？請問：在公證處辦理的抵押登記手續是否合法有效？

讀者：過世貴

過世貴讀者：

《擔保法》明確規定：“林木、運輸工具、企業資產以外的其他財產的抵押登記，由公證處負責辦理?！敝劣诜康禺a抵押登記應當由哪個部門負責辦理，則要取決于當地人民政府的規定。因為《擔保法》第四十二條第（二）項規定：“以城市房地產或者鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物抵押的，由縣級以上地方人民政府規定的部門辦理抵押物登記?！绷硗?，《公證機構辦理抵押登記辦法》第四條規定：“以《擔保法》第四十二條第（二）項的規定的財產抵押，縣級以上地方人民政府規定由公證機構登記的；以及法律、法規規定的抵押合同自公證機構辦理登記之日起生效的，公證機構辦理登記適用本辦法規定。”據此，房地產抵押登記也可由公證部門辦理，但前提是有當地人民政府的明確規定。目前，房地產抵押登記一般是房地產管理部門負責，但也有一些地方政府指定由公證處負責辦理。根據最高法院《關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第六十條的規定，如果縣級以上地方人民政府對登記部門未作規定，當事人在土地管理部門或者房產管理部門辦理了抵押物登記手續，人民法院可以確認其登記的效力。因此，建議你到當地政府了解一下，辦理涉案房地產抵押登記的公證機構是否屬縣級以上政府規定的登記部門，如果是的，那么該公證機構所作出的房地產抵押登記就具有法律效力。

吳律師

對方拒不返還墊付的醫療費怎么辦

吳律師：

我在開車時因操作不當，將行人左某撞傷。事故發生后，我第一時間將左某送到醫院治療，并先后墊付了2萬元醫療費，左某出具了收條。左某痊愈后，將我和車輛保險公司一同起訴至法院，法院判決保險公司全額賠償左某的全部損失。判決生效后，保險公司已經支付了左某的全部損失，我要求其返還墊付的醫療款2萬元，但遭其拒絕。請問我該怎么辦？

讀者：樊立宇

樊立宇讀者：

左某拒不返還墊付款的行為構成不當得利，應當返還。不當得利是指沒有合法根據或者事后喪失了合法根據，取得利益，而致使他人利益受到損害的事實。如售貨時多收貨款，拾得遺失物據為己有等。不當得利的構成應具備以下四個條件：一是一方取得財產利益；二是該財產利益的取得無法律根據；三是另一方受損失；四是受益人取得利益與受損人所受損失之間具有因果關系。本案中，左某取得你墊付的2萬元醫療費，是基于你開車將他撞傷這一侵權法律事實，但在保險公司依生效判決支付了左某的全部損失后，左某便喪失了繼續占有你墊付款的法律依據，其繼續占有該筆款項，構成不當得利。《民法通則》第九十二條規定：“沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人?！睋?，你可以到法院起訴；要求左某返還2萬元墊付款。

其實，在民事侵權案件中，一方墊！付了相關費用，墊付方在訴訟期間就應當提出扣除的請求，法院會依法支持的。如本案，如果你在訴訟時提出從左某的實際損失中扣除墊付款的主張，法院就會作出扣除墊付款并由保險公司直接返還給你的判決。這樣就不會有這么多麻煩了。

吳律師

丈夫私自為他人擔保，能以夫妻共同財產清償嗎

吳律師：

朱某向楊某借款100萬元用于經商時，楊某要求我丈夫提供信用擔保，我丈夫礙于情面，未經我同意便與楊某簽訂了擔保合同，言明如果朱某到期不還，則由我丈夫對全部借款本息承擔連帶清償責任。后因朱某的生意虧損嚴重，無力償付，楊某遂要求我丈夫擔責。鑒于我丈夫個人也無能為力，楊某便提出變賣我們夫妻共同購買的一套房屋受償。請問：我丈夫私自對外擔保；能用我們的夫妻共同財產清償嗎？

讀者；徐鳳珠

徐鳳珠讀者：

楊某無權要求以你們夫妻的共同財產來清償擔保債務。

一方面，本案的擔保債務并不屬于夫妻共同債務。必須用夫妻共同財產來清償的債務，只能是夫妻共同債務，而不包括夫，妻一方的個人債務。《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件時處理財產分割問題的若干具體意見》第十七條規定：“夫妻為共同生活或為履行撫養、贍養義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務?！奔捶蚱薰餐瑐鶆帐侵阜蚱逓榱司S持正常的家庭生活、家庭支出包括夫妻的衣、食、住、行和教育等方面所負的債務。也就是說，構成夫妻共同債務的核心，在于是否出于、源自為了夫妻（家庭）共同生活，關鍵必須考慮夫妻有無共同舉債的合意，夫妻是否分享了債務所帶來的利益。而你丈夫為楊某擔保，明顯既不是為了夫妻共同生活，家庭也沒有從中獲得利益，更沒有經過你同意。另一方面，你不能成為擔保責任人?！稉７ā返诹鶙l、第十三條分別規定：“本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。”“保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同?！奔磽Ｏ诞斒氯嘶谡鎸嵰馑急硎荆瑫婕s定在債務人不履行債務的情況下，由擔保人對債務承擔償還責任的法律行為?？杀景笓：贤碾p方當事人只是楊某與你丈夫，你既沒有參與，也未與楊某簽訂過任何書面擔保協議，更未向楊某表示過，如果朱某沒有按時還款則愿意對債務承擔償還責任，故根據合同相對性原則，因你丈夫個人行為所產生的法律上的義務，自然不應該涉及合同以外的你。同時，楊某之所以同意你丈夫擔保，是因為其相信你丈夫的個人信用，完全屬于楊某與你丈夫之間發生的法律關系。而夫、妻在法律上具有獨立的人格，彼此的個人信用不能劃等號，認可夫的信用并不等于認可妻的信用，更不可以說夫、妻的信用存在必然連帶關系。

吳律師

工資被長期拖欠，聚眾砸壞單位財物泄憤也構成犯罪

吳律師：

我公司由于經營不善，導致嚴重虧損，而欠下邱某等11名員工15萬余元工資達半年之久。三天前，邱某再次來到公司索要工資時，因對公司表示暫時只能先付一半，余款保證在60天內付清表示嚴重不滿，遂糾集眾人，任意對公司的基礎設施、辦公用具、機器設備進行了打砸、毀損，造成各項損失達9萬余元，帶來了惡劣社會影響。而后，丟下一句：“公司別想占便宜，砸壞的東西從我們工資上抵償，剩下的還必須在一周內向我們結清，否則，我們還會來鬧事?！北銚P長而去。請問：邱某等人的行為是否構成犯罪？

讀者：陽思琦

陽思琦讀者：

邱某等人已構成尋釁滋事罪。

尋釁滋事罪，是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財物，或者在公共場所起哄鬧事。嚴重破壞社會秩序的行為?！缎谭ā返诙倬攀龡l第（三）項規定，對“任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的”尋釁滋事，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，糾集他人多次實施該行為，嚴重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第四條則進一步明確：“行為人為尋求刺激、發泄情緒、逞強耍橫等，無事生非，實施刑法第二百九十三條規定的行為的，應當認定為‘尋釁滋事。行為人因日常生活中的偶發矛盾糾紛，借故生非，實施刑法第二百九十三條規定的行為的，應當認定為‘尋釁滋事。”“強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，破壞社會秩序，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百九十三條第一款第三項規定的‘情節嚴重：（一）強拿硬要公私財物價值一千元以上，或者任意損毀、占用公私財物價值二千元以上的；（二）多次強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，造成惡劣社會影響的……”本案中，邱某等人的行為已經與之吻合：一方面，雖然公司確實長期拖欠他們的工資，但他們只能通過合法、正當途徑來維權，他們糾集眾人，為發泄情緒，借故生非。任意損毀公司財物，明顯屬于尋釁滋事；另一方面，他們造成各項損失達9萬余元，大大超出了2000元的起點，也給公可帶來了惡劣的社會影響，無疑在情節嚴重之列。盡管他們曾經表示可以用工資抵償損失。但因賠償是他們的法定義務，從而決定了他們不能由于愿意賠償損失而免除刑事責任。

吳律師

小區內大喇叭促銷擾民，業主并非只能“洗耳恭聽”

吳律師：

我們是一家小區的業主。由于我們小區地段不錯，且面積大、房屋多、入住率高，一些經營者發現商機后，不僅將店開進了小區，而且為了促銷商品，常常使用大喇叭不停地循環播放廣告，日夜叫賣，各種聲音給我們的正常生活造成了嚴重影響。經檢測，基本上每天8：30以后，各種室外噪音達60-90 db（A），甚至凌晨室內也達到40-70db（A）。我們曾經多次要求經營者降低聲音、注意時段，但他們卻不予理會，理由為只要他們是在自己店內從事經營活動，我們便無權干涉。請問：難道面對經營者擾民，我們就只能“洗耳恭聽”嗎？

讀者；楊蕊華等36人

楊蕊華等讀者：

你們有權要求經營者停止侵害、排除妨礙。

一方面，經營者的行為構成噪聲污染。環保部，國家質量監督檢驗檢疫總局發布的《社會生活環境噪聲排放標準》中規定，“社會生活噪聲排放源邊界噪音排放限值”為晝間50db（A）、夜間40db（A）；關于“結構傳播固定設備室內噪聲排放限值”要求，以睡眠為主要目的，需要保證夜間安靜的A類房間（包括住宅臥室、醫院病房、賓館客房等），室內噪聲排放限值為晝間40db（A）、夜間30db（A）。這里所說的社會生活噪音是指營業性文化娛樂場所和商業經營活動中使用的設備、設施產生的噪音?！皶冮g”是指6：00-22：00點之間的時段，“夜間”是指22：00-次日6：00之間的時段。你們小區每天8：30以后，各種室外噪音達60-90 dh（A），進入凌晨后室內噪音仍達40-70db（A），明顯因超出上述限值而屬于噪音。另一方面，經營者必須承擔相應的民事責任?！肚謾嘭熑畏ā返诹鍡l規定：“因污染環境造成損害的，污染者應當承擔侵權責任?！薄睹穹ㄍ▌t》第一百二十四條也指出：“違反國家保護環境防止污染的規定，污染環境造成他人損害的，應當依法承擔民事責任?！薄董h境噪聲污染防治法》第六十一條同樣已經明確：“受到環境噪聲污染危害的單位和個人，有權要求加害人排除危害；造成損失的，依法賠償損失。賠償責任和賠償金額的糾紛，可以根據當事人的請求，由環境保護行政主管部門或者其他環境噪聲污染防治工作的監督管理部門、機構調解處理；調解不成的，當事人可以向人民法院起訴。當事人也可以直接向人民法院起訴?！奔粗灰獦嫵砂ㄔ胍粑廴驹趦鹊沫h境污染，受害人便有權要求侵權人停止侵害、排除妨礙、賠償損失等。正因為經營者所產生的噪音已經給你們帶來污染，決定了其無權以任何理由來推卸責任。

吳律師

（本欄目稿件由陳小鳳、顏東岳、黃園、程文華、潘家永、廖春梅、顏梅生等人提供）